slide Luật thương mại

Khái ni m kinh doanh2... CÁC LO I CH TH KDCh th kinh doanh không ng ký kinhdoanh KKD: bán hàng rong, tr ngcây, nuôi tr ng th y s n Ch th kinh doanh có KKD th ngnhân: Có mã s thu và có h

LU T

N 88/2006/ND-CP v KKD

N 39/2007/N -CP v cá nhân ho t ng

th ng m i m t cách c l p, th ng xuyên không ph i ng ký kinh doanh

tranh ch p trong kinh doanh th ng m i

1 Khái ni m kinh doanh

2 Các lo i ch th kinh doanh

3 Khái ni m và c i m c a ch thkinh doanh có KKD theo Lu t DN 2005(doanh nghi p)

1 KHÁI NI M KINH DOANH

Kinh doanh là vi c th c hi n liên t c

m t, m t s ho c t t c các công o n

c a quá trình u t , t s n xu t n tiêu

th s n ph m ho c th c hi n d ch v trên

th tr ng nh m m c ích sinh l i

2 CÁC LO I CH TH KD

Ch th kinh doanh không ng ký kinhdoanh ( KKD): bán hàng rong, tr ngcây, nuôi tr ng th y s n

Ch th kinh doanh có KKD (th ngnhân): Có mã s thu và có hoá n(n u ng ký n p thu theo doanh s )

TH NG NHÂN LÀ Gè?

Thơng nhân bao gồm tổ chức kinh tế đợc thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động th-

ơng mại một cách độc lập, thờng xuyên

và có đăng ký kinh doanh.

3 KHÁI NI M, C I M C A DN

a) Doanh nghi p (DN) là gì?

 DN là t ch c kinh t có tên riêng, có tài

s n, tr s giao d ch n nh, c KKDtheo quy nh nh m m c ích th c hi ncác ho t ng kinh doanh

1 i u ki n c b n thành l p DN

2 Th t c chung thành l p DN

N I DUNG CHUYÊN 2

a) Ai c thành l p DN?

Xác nh ch th có c KKD haykhông?

Xem: i u 13 LDN

 M i cá nhân, t ch c VN và n c ngoài

u có quy n thành l p và qu n lý DN t i

VN, tr 1 s TH b c m theo q PL

 Cá nhân, t ch c c ng có quy n mua c

ph n c a cty c ph n, góp v n vào ctyTNHH, tr m t s TH b c m theo q PL

NH N XÉT

b) i u ki n v tài s n trong

KKD

* DN ph i có tài s n:

TS DN c hi u là toàn b TS thu cquy n s h u ho c quy n s d ng

h p pháp c a nhà kd, ph c v cho hngh nghi p nh : ti n VN, ngo i tchuy n i, vàng, nhà x ng, máymóc, thi t b , nguyên, nhiên v t li u,quy n sd t, công ngh , b n quy n

SH công ngh , bí quy t kinh t , cácquy n v TS

Các DN ph i ng ký s v n t có khi thành l p và nh k báo cáo,

Phân bi t V n i u l v i V n pháp nh?

V n i u l là s v n do các thành viên,

c ông góp ho c cam k t góp trong m t

th i h n nh t nh và c ghi vào i u lcông ty

V n pháp nh là m c v n t i thi u ph i

có theo quy nh c a pháp lu t thành

l p doanh nghi p

c) i u ki n v ngành ngh KKD

* PLVN QUY NH: nh ng ngành ngh nào

mà PL không c m thì u c phép KD.

Các ngành ngh c chia làm 3 nhóm chính nh sau:

Ngành ngh c m kinh doanh

Ngành ngh h n ch KD

Ngành ngh còn l i (không thu c các

lo i trên)

C th nh sau:

- Ngành ngh c m KD

 ó là các ngành ngh liên quan nANQG, vi ph m thu n phong m t c c adân t c

- Ngành ngh h n ch KD, g m có:

KD có i u ki n;

KD c n có ch ng ch hành ngh (CCHN);

KD c n có v n pháp nh

Ngành, ngh kinh doanh có i u ki n

Là nh ng ngành,ngh mà theo yêu

c u qu n lý, i u ti t n n kinh t , Nhà n c xác nh DN c n ph i có

 Ngành, ngh KD có i u ki n:

Karaoke, qu ng cáo, trò ch i i n t , v tr ng, hành ngh y d c ,DN c n ph i áp ng 1 s ki n do PL quy nh  kd các ngành này,

c n ph i có gi y phép con (bên c nh GCN KKD).

Có nh ng ngành v hình th c không c m

nh ng không th xin c gi y phép con thì

c ng gi ng nh c m VD: KKD v tr ng th i

i m này là h u nh không c.

d) i u ki n v tên và a ch c a DN

-Tên DN b ng ti ng n c ngoài: d ch t

ti ng Vi t ho c n gi n là ti ng Vi tkhông d u

VD: NGÂN HÀNG CÔNG TH NG VI T NAM

Vietnam bank Industry and Trade

Không c s d ng tên CQNN,

l c l ng v trang, t ch c CT-XH

làm toàn b ho c m t ph n tên tên riêng.

Không vi ph m truy n th ng l ch

s , v n hoá, o c, thu n phong m t c.

tr c thu c trung ng; s i n tho i, sfax và th i n t (n u có).

DN ph i thông báo th i gian m c a t i

tr s chính v i c quan KKD trong

th i h n 15 ngày, k t ngày c c pGCN KKD

 Tr s c a DN óng vai trò r t quan

tr ng vì Nhà n c s d a vào a ch

c a tr s này ti n hành các bi npháp QLNN

DN có th m v n phòng i di n ho c chi nhánh:

V n phòng i di n: ch có giao d ch,không c sxkd và không c ti nhành các h sinh l i

Chi nhánh: c phép ti n hành các ho t

ng nh là công ty m

) B o m s l ng thành viên và c

ch qu n lý, i u hành ho t ng c adoanh nghi p

Doanh nghi p ph i xác nh và ng ký

ng i i di n theo pháp lu t trong quan

h v i các c quan nhà n c và quan h

v i doanh nghi p khác, khách hàng

i v i các lo i hình doanh nghi p hìnhthành trên c s góp v n c a nhi u cánhân, t ch c, pháp lu t các n c khác

c ng nh c a Vi t Nam có quy nh v sthành viên và ph i có i u l doanh nghi p.

Quy nh kh ng ch có th là t i thi u

ho c t i a s thành viên trong m i lo ihình doanh nghi p

L u ý:

Vi c thành l p các doanh nghi p có toàn

b v n u t là ngu n v n trong n c vàdoanh nghi p có s h u c a nhà u t

n c ngoài không quá 49% v n i u l

c th c hi n theo quy trình quy nh t i

Lu t DN và Ngh nh 88/2006/N -CPngày 29/8/2006 c a Chính ph v ng kýkinh doanh

H s KKD c a DN:

1 Gi y ngh KKD c a DN;

2 i u l , i v i các DN là công ty;

3 Danh sách thành viên i v i công ty

TNHH, danh sách thành viên h p danh

i v i công ty h p danh, danh sách công sáng l p i v i công ty c ph n;

CQ KKD xem xét và c p GCN KKDtrong th i h n 10 ngày làm vi c, k tngày nh n h s ;

 N u t ch i c p GCN KKD thì thôngbáo b ng VB cho ng i thành l p DN bi t

L u ý:

Th i h n c p GCN KKD g n v i d án

u t c th th c hi n theo quy nh c a

PL v u t

b) CÔNG KHAI HOÁ

ng báo v/v b cáo thành l p DN trong

th i h n 30 ngày k t ngày c c pGCN KKD.

L u ý:

Thông t liên t ch s BKH-BTC-BCA ngày 29/7/2008 (thay th

05/2008/TTLT-Thông t liên t ch s

02/2007/TTLT-BKH-BTC-BCA ngày 27/02/2007) h ng d n c

ch ph i h p gi a các c quan gi i quy t KKD, ng ký thu và ng ký con d u

i v i doanh nghi p thành l p, ho t ng theo Lu t Doanh nghi p

1 T ch c l i DN

2 Gi i th DN

3 Phá s n DN

N I DUNG CHUYÊN 3

1 T CH C L I DOANH NGHI P

Chia doanh nghi p:

Chia cty A thành  Cty B, Cty C

Sáp nh p cty A vào cty B  Cty B

Chuy n i doanh nghi p

 cty TNHH, cty c ph n ( 150 L.DN)

- Cty TNHH và cty c ph n c chia thành

m t s cty cùng lo i

- Cty b chia s ch m d t s t n t i

- Các cty m i ph i liên i ch u trách nhi m

v các kho n n ch a thanh toán, H L

và các ngh a v TS khác c a cty b chia

 A = B, C, D,

1.1 Chia cty:

 cty TNHH, cty c ph n ( 151 L.DN)

- Cty TNHH và cty CP c tách thành m t s cty cùng lo i, m t ph n TS, quy n và ngh a v c a cty b tách c chuy n sang cty c tách mà không ch m d t s t n t i c a cty b tách

- Cty c tách và cty b tách ph i liên i ch u trách nhi m v các kho n n ch a thanh toán,

H L và các ngh a v TS khác c a cty b tách

 A = A, B, C,

1.2 Tách cty:

kho n n ch a thanh toán, H L và các

ngh a v TS khác c a cty b h p nh t

 A + B, = C

1.3 H p nh t cty:

 t t c lo i hình cty ( 153 L.DN)

- M t hay m t s cty cùng lo i sáp nh p vào m t cty khác b ng cách chuy n toàn b TS, quy n, ngh a v và l i ích h p pháp sang cty nh n sáp

 CTY TNHH  CTY C PH N

1.5 Chuy n i cty:

2.2 Phân lo i gi i th

Gi i th t nguy n

Gi i th b t bu c.

* L u ý: Gi i th t nguy n hay b t bu c thìdoanh nghi p ch c phép gi i th khi

b o m thanh toán h t các kho n n vàngh a v tài s n khác

(1) K t thúc th i h n ho t ng ã ghitrong i u l Cty mà không có Q gia

DN b thu h i GCN KKD:

DN ph i gi i th trong th i h n 6 tháng k t ngày b thu h i.

Trình t và th t c gi i th c th c hi n nh trên Sau 6 tháng mà CQ KKD không nh n c hs

gi i th DN thì DN ó coi nh ã c gi i th và b xoá tên trong s KKD.

Ng i i di n theo PL, các thành viên i v i cty TNHH, ch SH cty, các thành viên H QT, các thành viên HD liên i ch u trách nhi m v các kho n n

và các ngh a v TS khác ch a thanh toán.

Các kho n n c a DN c thanh toán theo th t sau ây:

(1) Các kho n n l ng, tr c p thôi vi c,BHXH theo quy nh c a PL và các quy n

L.PS 1993: Là DN g p khó kh n

ho c b thua l trong ho t ng KD sau khi ã áp d ng các bi n pháp tài chính c n thi t mà v n m t kh

n ng thanh toán n n h n

 DN ã ki t qu hoàn toàn, làm cho quy n l i c a ch n b nh

h ng nghiêm tr ng

L.PS 2004 (hi n hành): Là DN không có kh n ng thanh toán các kho n n n h n khi ch

n có yêu c u

 Là c n c kh i u cho m t quá trình ti n hành các th t c

gi i quy t PS

3.2 Phân lo i phá s n

D a vào nguyên nhân:

+ Phá s n trung th c

+ Phá s n gian trá

3.4 Vai trò c a pháp lu t phá s n

Là công c pháp lý b o v l i ích h p pháp c a con n , gi i phóng con n kh i ngh a v tr

n và t o c h i cho con n có

c s kh i u m i.

3.4 Vai trò c a pháp lu t phá s n

B o v quy n l i c a NL

Góp ph n t ch c, c c u l i n n KT Góp ph n b o m tr t t k c ng XH

Ch n có b o m: kho n n c

b o m b ng tài s n c a doanh nghi p ho c ng i th ba.

Ch n có b o m m t ph n:

kho n n c b o m b ng tài s n

c a doanh nghi p ho c ng i th ba, tuy nhiên giá tr TS b o m ít h n kho n n

Ch n không có b o m: là ch

n có kho n n không c b o

m b ng TS.

Doanh nghi p theo LDN 2005, LDNNN 2003

HTX, Liên hi p HTX theo L.HTX 2003

i t ng áp d ng:

Th m quy n gi i quy t phá s n:

TAND c p huy n: HTX ã KKD

t i CQ KKD c p huy n ó.

TAND c p t nh: DN, HTX ã KKD t i CQ KKD c p t nh ó

và DN có v n n c ngoài có tr

s chính t t i t nh ó.

B c 1: N p n yêu c u và m

th t c phá s n

N p n yêu c u m th t c PS

Th lý n yêu c u m th t c PS Quy t nh m th t c PS

 i t ng có ngh a v n p n

Ch DN

ho c i di n h p pháp c a DN, HTX

B c 2: T ch c h i ngh ch n

và th t c ph c h i kinh doanh

H i ngh ch n

- Th m phán c phân công ph trách có th m quy n tri u t p H i ngh ch n

- H i ngh h p l khi:

+ có quá ½ s ch n không có b o

m i di n cho t 2/3 t ng s n không có b o m tr lên

+ có s tham gia c a ng i có ngh a

v tham gia H i ngh ch n (có th tri u t p m t l n ho c 2 l n)

Th t c ph c h i ho t ng kinh doanh

- Xd và thông qua ph/án ph c h i h KD

- Th/hi n và giám sát ph/án ph c h i h KD

- ình ch th t c ph c h i h KD n u có m ttrong các tr ng h p:

+ DN, HTX ã th c hi n xong ph ng án

ph c h i h KD

+ c quá ½ s phi u c a các ch nkhông có b o m i di n cho t 2/3 t ng

s n không có b o m tr lên ch a thanhtoán ng ý ình ch

B c 3: Thanh lý TS và thanh toán n

- ã c nhà n c áp d ng bi n pháp c bi t ph c h i ho t

ng kinh doanh mà v n không

ph c h i c

* Th t phân chia TS, thanh toán n

Hoàn tr giá tr TS ã c áp d ng

bi n pháp c bi t cho Nhà n c (n u có).

Các kho n n có b o m và có b o

m m t ph n

* Quy t nh m th t c thanh lý tài s n trong tr ng h p c bi t

Trong th i h n 15 ngày, k t ngày

ra quy t nh tuyên b DN, HTX b phá s n Toà án ph i g i và công khai quy t nh ó nh khi ra quy t

nh m th t c phá s n.

Trong th i h n 10 ngày, k t ngày

Q có hi u l c, TA ph i g i Q cho CQ KKD xoá tên trong s KKD.

* Toà án có th ra quy t nh tuyên

b doanh nghi p, HTX b phá s n trong m t s tr ng h p c bi t:

không c n ph i tri u t p h i ngh ch n

không c n ph i áp d ng th t c ph c

h i hay th t c thanh lý tài s n

1) Ch DN, HTX ho c i di n h p pháp c a DN, HTX yêu c u m

th t c phá s n:

+ không có ti n và tài s n khác

n p ti n t m ng phí phá s n trong th i h n 30 ngày, k t ngày

h t h n n p ti n t m ng phí phá

s n do toà án n nh.

2) DN, HTX lâm vào tình tr ng PS: + không còn tài s n

l i c a DN theo th

t u tiên

Ng i qu n lý, i u hành DN gánh ch u

h u qu n ng n h n

Phân bi t gi a gi i th và phá

s n

Chuyên 4.

CÁC PH NG TH C

GI I QUY T TRANH CH P TRONG

KINH DOANH TH NG M I

* Yêu c u c a quá trình gi i quy t tranh

ch p trong KD - TM

Nhanh chóng, thu n l i, không làm

h n ch , c n tr các ho t ng kinhdoanh

Khôi ph c và duy trì các quan h h ptác, tín nhi m gi a các bên trong kinhdoanh

Gi bí m t kinh doanh, uy tín c a cácbên trên th ng tr ng

Kinh t nh t, ít t n kém nh t

1) Th ng l ng

Là hình th c gi i quy t tranh ch p trong kinh doanh không c n n vai trò c a ng i th 3, các bên cùng nhau trình bày quan i m, chính ki n, bàn b c, tìm các bi n pháp thích h p và i n th ng

nh t t gi i quy t các b t ng.

* u:

n gi n, không b ràng bu c b i các th t c pháp lý phi n ph c

Ít t n kém và không làm ph ng h i

n quan h h p tác v n có gi a các bên, gi c bí m t kinh doanh

* Nh c:

Th ng l ng thành công hay th t b i

ph thu c vào thi n chí c a các bên,

n u thi u thi n chí thì quá trình gi iquy t th ng kéo dài, th m chí b t c

bu c các bên ph i tìm ki m hình th ckhác s m t nhi u th i gian h n

K t qu th ng l ng ch c b o

m b ng s t giác th c hi n c a cácbên, nên trong nhi u tr ng h p tính

kh thi th p

nh m tìm ki m nh ng gi i pháp thích h p cho vi c gi i quy t xung t nh m ch m d t các tranh ch p, b t hòa.

3) Tr ng tài

Là hình th c gi i quy t tranh

ch p thông qua ho t ng c a

tr ng tài viên, v i t cách là bên th 3 c l p nh m ch m

d t xung t b ng vi c a ra

m t phán quy t bu c các bên tranh ch p ph i th c hi n.

* u:

Tính chung th m: a s các quy t nh

tr ng tài không b kháng cáo ch có th d a vào vài lý do kh c t quy t nh tr ng tài (h y quy t nh tr ng tài)

Quy t nh tr ng tài t c s công

nh n qu c t thông qua m t lo t các công

tr ng tài quy nh r t linh ho t vi c xác nh

th t c tr ng tài, phiên h p gi i quy t tranh

ch p, n i các tr ng tài viên g p g , th i gian so n th o quy t nh tr ng tài

Th i gian: nhanh h n t t ng TA do các

bên quy t nh

Tính bí m t: không t ch c công khai, ch

các bên nh n c quy t nh

* Nh c:

Phí t n: các bên ph i tr tr c các kho nthù lao, chi phí i l i và n cho tr ng tàiviên, c ng nh chi phí hành chính cho t

ch c tr ng tài quy ch

Các tr ng tài viên g p khó kh n trong quátrình i u tra, không có quy n tri u t pbên th ba khi ch a có s ng ý c a h

s c m nh c ng ch

* u:

Trình t , th t c t t ng ch t ch và

hi u l c phán quy t có tính kh thicao h n so v i t t ng tr ng tài

TA i di n cho ch quy n qu c gia,

có i u ki n t t h n các tr ng tài viêntrong vi c ti n hành i u tra, cóquy n c ng ch , tri u t p bên th

ba n tòa

Các bên không ph i tr thù lao cho

th m phán, phí hành chính r t h p lý(ch y u thù lao cho lu t s )

* Nh c:

Phán quy t c a TA th ng b khángcáo, quá trình t t ng có th b trìhoãn và kéo dài

Không ph i t t c các th m phán u

có chuyên môn sâu v kinh doanh,

c bi t HTND có th hoàn toànkhông hi u bi t v kinh doanh

Nguyên t c xét x công khai không

b o v bí m t kinh doanh và uy tíntrên th ng tr ng cho các bên

* Nh c:

i v i tranh ch p có y u t n c ngoài:+ Phán quy t c a TA th ng khó t

c s công nh n qu c t

+ M c dù th m phán qu c gia có thkhách quan, h v n bu c ph i s d ngngôn ng và áp d ng quy t c t t ng c a

qu c gia h và th ng cùng qu c t ch v i

m t bên