TM2N11 (Tác giả: Ths. Lê Ngọc Anh) Công ty cổ phần sữa AH (bên A) ký hợp đồng giao đại lý số 01HĐĐL cho Hộ kinh doanh Tiến Linh (bên B) mặt hàng sữa tươi với một số điều khoản sau: Bên B sẽ bán các sản phẩm sữa tươi do bên A sản xuất (danh mục sản phẩm đính kèm hợp đồng); Bên B sẽ bán các sản phẩm sữa tươi theo giá do bên A ấn định; Bên B sẽ được hưởng 20% trên giá bán mỗi sản phẩm. Hỏi: 1. Xác định hình thức đại lý theo hợp đồng số 01HĐĐL? 2. Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty cổ phần sữa AH đã thực hiện một số hoạt động sau đây: Công ty cổ phần sữa AH thực hiện quảng cáo trên website của công ty; Công ty cổ phần sữa AH thực hiện chương trình khuyến mại trên phạm vi cả nước: mỗi lốc sữa (gồm 4 hộp) tặng kèm 1 hộp sữa cùng loại. Đồng thời khách hàng mua 6 lốc sữa trở lên sẽ được bốc thăm trúng thưởng, với giá trị giải thưởng gồm: giải nhất: 1 chiếc xe máy Honda SH 125i (giá 89 triệu đồng); giải nhì: 1 tivi Sony 55 inch (giá 41 triệu đồng), giải ba: 1 bộ bàn học thông minh chống gù chống cận iSmart (giá 6,5 triệu đồng). Hỏi: a. Công ty cổ phần sữa AH có được thực hiện hoạt động quảng cáo không? b. Tư vấn thủ tục thực hiện chương trình khuyến mại nêu trên? 3. Hộ kinh doanh Tiến Linh muốn làm đại lý bán các sản phẩm sữa tươi của Công ty cổ phần MTV, biết rằng Công ty cổ phần MTV và Công ty cổ phần sữa AH đều là những tên tuổi có tiếng trên thị trường và có sự cạnh tranh với nhau. Hỏi dự định của Hộ kinh doanh Tiến Linh có thể thực hiện được không? 4. Trong một lần kiểm tra đột xuất, Công ty cổ phần sữa AH phát hiện Hộ kinh doanh Tiến Linh không thực hiện đúng chương trình khuyến mại của công ty đến khách hàng mà bóc hết các hộp sữa tặng kèm để bán. Do đó, Công ty cổ phần sữa AH tuyên bố đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý với Hộ kinh doanh Tiến Linh, đồng thời yêu cầu Hộ kinh doanh Tiến Linh thanh toán toàn bộ các hộp sữa đã bóc ra để bán và bồi thường 50 triệu đồng do không thực hiện đúng chương trình khuyến mại, khiến khách hàng nghĩ rằng Công ty cổ phần sữa AH quảng cáo gian dối, ảnh hưởng đến uy tín của công ty. Phía hộ kinh doanh Tiến Linh yêu cầu Công ty cổ phần sữa AH phải bồi thường thiệt hại vì đã đơn phương chấm dứt hợp đồng. Nhận xét về yêu cầu của các bên? 5. Hết thời hạn trao thưởng, chương trình bốc thăm trúng thưởng chỉ có giải nhì và giải ba có người trúng thưởng, giải nhất không xác định được người trúng thưởng. Hãy tư vấn cho Công ty cổ phần sữa AH thủ tục phải thực hiện trong trường hợp này?
Trang 1DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT
Trang 2ĐỀ BÀI TM2-N11 (Tác giả: Ths Lê Ngọc Anh)
Công ty cổ phần sữa AH (bên A) ký hợp đồng giao đại lý số 01/HĐĐL cho Hộkinh doanh Tiến Linh (bên B) mặt hàng sữa tươi với một số điều khoản sau:
- Bên B sẽ bán các sản phẩm sữa tươi do bên A sản xuất (danh mục sản phẩmđính kèm hợp đồng);
- Bên B sẽ bán các sản phẩm sữa tươi theo giá do bên A ấn định;
- Bên B sẽ được hưởng 20% trên giá bán mỗi sản phẩm
Hỏi:
1 Xác định hình thức đại lý theo hợp đồng số 01/HĐĐL?
2 Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty cổ phần sữa AH đã thực hiện một số hoạt
động sau đây:
- Công ty cổ phần sữa AH thực hiện quảng cáo trên website của công ty;
- Công ty cổ phần sữa AH thực hiện chương trình khuyến mại trên phạm vi cảnước: mỗi lốc sữa (gồm 4 hộp) tặng kèm 1 hộp sữa cùng loại Đồng thời khách hàngmua 6 lốc sữa trở lên sẽ được bốc thăm trúng thưởng, với giá trị giải thưởng gồm: giảinhất: 1 chiếc xe máy Honda SH 125i (giá 89 triệu đồng); giải nhì: 1 tivi Sony 55 inch(giá 41 triệu đồng), giải ba: 1 bộ bàn học thông minh chống gù chống cận iSmart (giá6,5 triệu đồng)
Hỏi:
a Công ty cổ phần sữa AH có được thực hiện hoạt động quảng cáo không?
b Tư vấn thủ tục thực hiện chương trình khuyến mại nêu trên?
3 Hộ kinh doanh Tiến Linh muốn làm đại lý bán các sản phẩm sữa tươi của
Công ty cổ phần MTV, biết rằng Công ty cổ phần MTV và Công ty cổ phần sữa AHđều là những tên tuổi có tiếng trên thị trường và có sự cạnh tranh với nhau Hỏi dựđịnh của Hộ kinh doanh Tiến Linh có thể thực hiện được không?
Trang 34 Trong một lần kiểm tra đột xuất, Công ty cổ phần sữa AH phát hiện Hộ kinh
doanh Tiến Linh không thực hiện đúng chương trình khuyến mại của công ty đếnkhách hàng mà bóc hết các hộp sữa tặng kèm để bán Do đó, Công ty cổ phần sữa AHtuyên bố đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý với Hộ kinh doanh Tiến Linh, đồngthời yêu cầu Hộ kinh doanh Tiến Linh thanh toán toàn bộ các hộp sữa đã bóc ra đểbán và bồi thường 50 triệu đồng do không thực hiện đúng chương trình khuyến mại,khiến khách hàng nghĩ rằng Công ty cổ phần sữa AH quảng cáo gian dối, ảnh hưởngđến uy tín của công ty Phía hộ kinh doanh Tiến Linh yêu cầu Công ty cổ phần sữa
AH phải bồi thường thiệt hại vì đã đơn phương chấm dứt hợp đồng Nhận xét về yêucầu của các bên?
5 Hết thời hạn trao thưởng, chương trình bốc thăm trúng thưởng chỉ có giải nhì
và giải ba có người trúng thưởng, giải nhất không xác định được người trúng thưởng.Hãy tư vấn cho Công ty cổ phần sữa AH thủ tục phải thực hiện trong trường hợp này?
Trang 4MỤC LỤC
MỞ ĐẦU 1
NỘI DUNG 1
Câu hỏi 1: Xác định hình thức đại lý theo hợp đồng số 01/HĐĐL? 1
Câu hỏi 2: 2
a Công ty cổ phần sữa AH có được thực hiện hoạt động quảng cáo không? 2 b Tư vấn thủ tục thực hiện chương trình khuyến mại nêu trên? 3
Câu hỏi 3: Hỏi dự định của Hộ kinh doanh Tiến Linh có thể thực hiện được không? 8
Câu hỏi 4: Nhận xét về yêu cầu của các bên? 9
Câu hỏi 5: Hãy tư vấn cho Công ty cổ phần sữa AH thủ tục phải thực hiện trong trường hợp này 13
KẾT LUẬN 15
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 16
CHÚ THÍCH CĂN CỨ PHÁP LÍ 18
Trang 6MỞ ĐẦU
Trong nền kinh tế thị trường đang tồn tại rất nhiều phương thức kinh doanh Trong
đó, phương thức kinh doanh thông qua người trung gian, nhất là qua người đại lý thươngmại đang rất phát triển Thực tế đã cho thấy, có nhiều tranh chấp phát sinh trong hoạt độngđại lý thương mại Các tranh chấp này khá phong phú, đa dạng về chủ thể cũng như nộidung Chúng có thể là những tranh chấp giữa bên giao đại lý và bên đại lý phát sinh từ việcđại lý không trung thực làm ảnh hưởng đến lợi ích của bên giao đại lý; hoặc khi bên giaođại lý không thực hiện nghĩa vụ trả thù lao hay đã đơn phương chấm dứt hợp đồng, Đểlàm rõ hơn vấn đề này, nhóm 04 chúng em xin lựa chọn đề số 11 để nghiên cứu và phântích
NỘI DUNG Câu hỏi 1: Xác định hình thức đại lý theo hợp đồng số 01/HĐĐL?
Căn cứ pháp lý: Khoản 4 Điều 169 LTM 2005 Các hình thức đại lý
Hình thức đại lý của hợp đồng số 01/HĐĐL là đại lý hoa hồng
Căn cứ theo Điều 169 LTM 2005 quy định về các hình thức đại lý bao gồm: Đại lýbao tiêu; Đại lý độc quyền; Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; và các hìnhthức đại lý khác mà các bên thỏa thuận Các hình thức đại lý khác mà các bên thỏa thuận
có thể kể đến như Đại lý hoa hồng, Đại lý bảo đảm thanh toán,…
Đại lý hoa hồng không được quy định một cách cụ thể tại Luật Thương mại 2005,tuy nhiên trên thực tế hình thức đại lý này vẫn tồn tại, ta có thể đưa ra những tiêu chí cơbản cho hình thức Đại lý hoa hồng như: Bên đại lý thực hiện việc mua, bán hàng theo giámua, giá bán do bên giao đại lý ấn định để được hưởng hoa hồng; mức hoa hồng được tínhtheo tỷ lệ phần trăm do các bên thỏa thuận trên giá mua, giá bán hàng hóa Cụ thể trongtình huống nêu trên:
1
Trang 7 Hộ kinh doanh Tiến Linh thực hiện việc mua, bán các sản phẩm sữa do Công ty cổphần sữa AH giao.
Hộ kinh doanh Tiến Linh mua, bán các sản phẩm sữa theo giá do Công ty cổ phầnsữa AH ấn định
Hộ kinh doanh Tiến Linh được hưởng 20% trên giá bán mỗi sản phẩm sữa
Ta thấy, các điều khoản trong hợp đồng giao đại lý số 01/HĐĐL là phù hợp vớinhững đặc điểm của hình thức đại lý hoa hồng Như vậy, hình thức hợp đồng số 01/HĐĐL
là đại lý hoa hồng
Câu hỏi 2:
a Công ty cổ phần sữa AH có được thực hiện hoạt động quảng cáo không?
Để có thể thực hiện hoạt động quảng cáo thì trước hết, Công ty cổ phần sữa AH phảiđáp ứng được hai điều kiện quảng cáo được quy định tại khoản 1 và 2 Điều 20 Luật Quảngcáo 20121, đó là: (1) Quảng cáo về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ phải có giấychứng nhận đăng ký kinh doanh và (2) quảng cáo cho các loại sản phẩm, hàng hóa, dịch vụphải có các tài liệu chứng minh về sự hợp chuẩn, hợp quy của sản phẩm, hàng hóa, dịch vụtheo quy định của pháp luật.2 Hơn nữa, hoạt động quảng cáo của Công ty cổ phần sữa AHkhông được thuộc những hành vi bị cấm trong hoạt động quảng cáo được quy định cụ thểtại Điều 8 Luật Quảng cáo 2012 Nếu Công ty cổ phần sữa AH có thể đáp ứng được nhữngđiều kiện trên thì công ty hoàn toàn được phép quảng cáo về sản phẩm của mình vì:
Thứ nhất, căn cứ vào khoản 1 Điều 103 Luật Thương mại 2005 thì: “Thương nhân
Việt Nam, Chi nhánh của thương nhân Việt Nam, Chi nhánh của thương nhân nước ngoài được phép hoạt động thương mại tại Việt Nam có quyền quảng cáo về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình hoặc thuê thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo
thực hiện việc quảng cáo thương mại cho mình.” Theo đó, với tư cách là một thương nhân
1 Văn bản hợp nhất Luật Quảng cáo số 47/VBHN –VPCP năm 2018.
2 Khoản 1 Điều 20 Luật Quảng cáo 2012.
2
Trang 8Việt Nam, Công ty cổ phần sữa AH có quyền quảng cáo về hoạt động kinh doanh hàng hoácủa mình.
Thứ hai, sữa tươi không thuộc những sản phẩm, hàng hóa bị cấm quảng cáo Căn cứ
theo Điều 7 Luật Quảng cáo 20123 thì có thể thấy, sữa tươi không thuộc những sản phẩm,hàng hóa bị cấm quảng cáo nên Công ty cổ phần sữa AH được phép quảng cáo về sữa tươi
b Tư vấn thủ tục thực hiện chương trình khuyến mại nêu trên?
Trong chương trình khuyến mại của Công ty cổ phần sữa AH có bao gồm hai hìnhthức khuyến mại, trong đó: khuyến mại mỗi lốc sữa (gồm 4 hộp) tặng kèm 1 hộp sữa cùng
loại là hình thức khuyến mại (1) tặng hàng hóa, cung ứng dịch vụ không thu tiền có kèm
theo việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ 4 và khuyến mại mua 6 lốc sữa trở lên sẽ
được bốc thăm trúng thưởng là hình thức khuyến mại (2) bán hàng, cung ứng dịch vụ kèm
theo việc tham dự các chương trình mang tính may rủi mà việc tham gia chương trình gắn liền với việc mua hàng hóa, dịch vụ và việc trúng thưởng dựa trên sự may mắn của người tham gia theo thể lệ và giải thưởng đã công bố (chương trình khuyến mại mang tính may rủi) 5
(1) Thủ tục đối với hình thức khuyến mại thứ nhất:
Đối với hình thức khuyến mại tặng hàng hóa, cung ứng dịch vụ không thu tiền cókèm theo việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, Công ty cổ phần sữa AH chỉ cần thựchiện thủ tục thông báo hoạt động khuyến mại
Căn cứ vào Điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP, công ty sẽ phải thực hiện thủ tụchành chính thông báo hoạt động khuyến mại đến tất cả các Sở Công Thương nơi tổ chứckhuyến mại (tại địa bàn thực hiện khuyến mại) trước khi thực hiện chương trình khuyếnmại Hồ sơ thông báo của công ty phải được gửi đến Sở Công Thương tối thiểu trước 3
3 Văn bản hợp nhất Luật Quảng cáo số 47/VBHN –VPCP năm 2018.
4 Khoản 1 Điều 9 Nghị định 81/2018/NĐ-CP
5 Điều 13 Nghị định 81/2018/NĐ-CP
3
Trang 9ngày làm việc trước khi thực hiện khuyến mại (căn cứ theo ngày nhận ghi trên vận đơn bưuđiện hoặc các hình thức có giá trị tương đương trong trường hợp gửi qua đường bưu điện,căn cứ theo ngày ghi trên giấy tiếp nhận hồ sơ trong trường hợp nộp trực tiếp, căn cứ theothời gian ghi nhận trên hệ thống thư điện tử hoặc căn cứ theo ngày ghi nhận trên hệ thốngtrong trường hợp nộp qua hệ thống dịch vụ công trực tuyến).
Về hồ sơ thông báo thì phải bao gồm 1 Thông báo thực hiện khuyến mại theo Mẫu
số 01 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định 81/2018/NĐ-CP Trong thông báo thực hiệnkhuyến mại đó, Công ty cổ phần sữa AH phải đảm bảo có được những nội dung sau: Tênthương nhân thực hiện khuyến mại; Tên chương trình khuyến mại; Địa bàn thực hiệnkhuyến mại (các tỉnh, thành phố nơi thương nhân thực hiện khuyến mại); Hình thứckhuyến mại; Hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại; Hàng hóa, dịch vụ dùng để khuyến mại(giải thưởng, quà tặng); Thời gian thực hiện khuyến mại; Khách hàng của chương trìnhkhuyến mại (đối tượng hưởng khuyến mại); 6 Sau khi đã chuẩn bị xong hồ sơ, công ty cóthể lựa chọn một trong các cách thức thông báo sau:
Nộp 1 hồ sơ thông báo qua đường bưu điện đến các Sở Công Thương nơi tổ chứckhuyến mại;
Nộp 1 hồ sơ thông báo trực tiếp tại trụ sở các Sở Công Thương nơi tổ chức khuyếnmại;
Nộp 1 hồ sơ thông báo qua thư điện tử kèm chữ ký điện tử hoặc kèm bản scanThông báo thực hiện khuyến mại có chữ ký và đóng dấu của thương nhân đến địachỉ thư điện tử đã được các Sở Công Thương công bố;
Sử dụng hệ thống dịch vụ công trực tuyến do Sở Công Thương cung cấp.7
Cuối cùng, thông tin về chương trình khuyến mại mà Công ty cổ phần sữa AH đãthông báo phải được cơ quan quản lý nhà nước công khai bằng các hình thức phù hợp (văn
6 Khoản 5 Điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
7 Khoản 3 Điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
4
Trang 10bản, trang tin điện tử hoặc các hình thức khác có tác dụng tương đương) và không sớm hơnthời gian bắt đầu của chương trình khuyến mại Nội dung thông tin phải công khai baogồm: Tên thương nhân thực hiện; Nội dung chi tiết chương trình; Thời gian thực hiệnkhuyến mại; Địa bàn thực hiện khuyến mại.8
(2) Thủ tục đối với hình thức khuyến mại thứ hai:
Đối với hình thức chương trình khuyến mại mang tính may rủi, trước khi thực hiệnchương trình khuyến mại, Công ty cổ phần sữa AH sẽ phải thực hiện thủ tục đăng ký hoạtđộng khuyến mại và sau khi kết thúc chương trình khuyến mại thì phải công bố kết quả,trao thưởng và báo cáo kết quả thực hiện chương trình khuyến mại
Đăng ký hoạt động khuyến mại:
Trước hết, Công ty cổ phần sữa AH cần phải chuẩn bị hồ sơ đăng ký thực hiệnchương trình khuyến mại, bao gồm:
1 Đăng ký thực hiện chương trình khuyến mại theo Mẫu số 02 Phụ lục ban hànhkèm theo Nghị định 81/2018/NĐ-CP;
1 Thể lệ chương trình khuyến mại theo Mẫu số 03 Phụ lục ban hành kèm theo Nghịđịnh 81/2018/NĐ-CP;
Mẫu bằng chứng xác định trúng thưởng hoặc mô tả chi tiết về bằng chứng xác địnhtrúng thưởng;
1 Bản sao không cần chứng thực giấy tờ về chất lượng của hàng hóa khuyến mạitheo quy định của pháp luật.9
Trong đó, Đăng ký thực hiện khuyến mại của công ty phải có đầy đủ những nội dungsau: Tên thương nhân thực hiện khuyến mại; Tên chương trình khuyến mại; Địa bàn thựchiện khuyến mại (các tỉnh, thành phố nơi thương nhân thực hiện khuyến mại); Hình thức
8 Khoản 6 Điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
9 Khoản 4 Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
5
Trang 11khuyến mại; Hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại; Hàng hóa, dịch vụ dùng để khuyến mại(giải thưởng, quà tặng); Thời gian thực hiện khuyến mại; Khách hàng của chương trìnhkhuyến mại (đối tượng hưởng khuyến mại);…10
Vì Công ty cổ phần sữa AH sẽ thực hiện chương trình khuyến mại này trên phạm vi
cả nước nên cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền xác nhận đăng ký thực hiện chươngtrình khuyến mại của công ty sẽ là Bộ Công Thương Như vậy, sau khi đã chuẩn bị xong
hồ sơ đăng ký thực hiện chương trình khuyến mại, công ty được lựa chọn một trong cáccách thức đăng ký sau:
Nộp 1 hồ sơ đăng ký qua đường bưu điện đến Bộ Công Thương;
Nộp 1 hồ sơ đăng ký trực tiếp tại trụ sở của Bộ Công Thương;
Sử dụng hệ thống dịch vụ công trực tuyến do Bộ Công Thương cung cấp
Trong thời hạn 5 ngày làm việc kể từ ngày nhận được hồ sơ, Bộ Công Thương xemxét, trả lời xác nhận hoặc không xác nhận việc đăng ký thực hiện chương trình khuyến mạicủa công ty Theo đó, Bộ Công Thương sẽ cung cấp nội dung chương trình đã được xácnhận cho các Sở Công Thương nơi Công ty sữa AH tổ chức khuyến mại để phối hợp quảnlý
Ngoài ra, thông tin về chương trình khuyến mại mà công ty đã đăng ký và được xácnhận phải được cơ quan quản lý nhà nước công khai bằng các hình thức phù hợp (văn bản,trang tin điện tử hoặc các hình thức khác có tác dụng tương đương) và không sớm hơn thờigian bắt đầu của chương trình khuyến mại Nội dung thông tin phải công khai bao gồm:Tên thương nhân thực hiện; Nội dung chi tiết chương trình khuyến mại; Thời gian thựchiện khuyến mại; Địa bàn thực hiện khuyến mại.11
Công bố kết quả, trao thưởng và báo cáo kết quả thực hiện chương trình khuyến mại:
10 Khoản 5 Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
11 Khoản 8 Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
6
Trang 12Kể từ ngày kết thúc thời gian thực hiện khuyến mại, Công ty cổ phần sữa AH có tối
đa là 45 ngày để công bố kết quả trúng thưởng và trao giải thưởng của chương trình Trongthời hạn 45 ngày kể từ ngày hết thời hạn trao giải thưởng của chương trình khuyến mại,Công ty cổ phần sữa AH phải có văn bản báo cáo Bộ Công Thương về kết quả thực hiệnchương trình khuyến mại theo Mẫu số 07 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định81/2018/NĐ-CP Trong trường hợp phải trích nộp 50% giá trị giải thưởng không có ngườitrúng thưởng vào ngân sách nhà nước, trong thời hạn 7 ngày làm việc kể từ khi nhận đượcbáo cáo của công ty, cơ quan quản lý nhà nước ra quyết định thu nộp 50% giá trị đã công
bố của giải thưởng không có người trúng thưởng của chương trình khuyến mại theo Mẫu
số 08 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định 81/2018/NĐ-CP Trong thời hạn 15 ngày làmviệc kể từ khi nhận được quyết định thu nộp của cơ quan quản lý nhà nước, công ty cótrách nhiệm nộp Khoản tiền 50% giá trị đã công bố của giải thưởng không có người trúngthưởng của chương trình khuyến mại theo quyết định
Trong vòng 10 ngày kể từ ngày nộp ngân sách nhà nước, công ty có trách nhiệm gửivăn bản báo cáo theo Mẫu số 09 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định 81/2018/NĐ-CPcho cơ quan quản lý nhà nước ra quyết định thu nộp Các chứng từ, tài liệu liên quan đếnbáo cáo kết quả thực hiện khuyến mại phải được công ty lưu trữ và chịu trách nhiệm theođúng quy định của pháp luật để phục vụ công tác thanh tra, kiểm tra, giám sát
Cuối cùng, Công ty cổ phần sữa AH có trách nhiệm thông báo công khai thông tin vềkết quả thực hiện khuyến mại tại địa điểm khuyến mại hoặc trên phương tiện thông tinhoặc trên website của công ty Nội dung thông tin phải thông báo công khai gồm: Tênchương trình khuyến mại; Địa bàn thực hiện khuyến mại; Hình thức khuyến mại; Hànghóa, dịch vụ được khuyến mại; Hàng hóa, dịch vụ dùng để khuyến mại (giải thưởng, quàtặng); Thời gian thực hiện khuyến mại; Khách hàng của chương trình khuyến mại (đốitượng hưởng khuyến mại); Cơ cấu giải thưởng và tổng giá trị giải thưởng đã trao củachương trình khuyến mại.12
12 Khoản 3 Điều 21 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
7
Trang 13Câu hỏi 3: Hỏi dự định của Hộ kinh doanh Tiến Linh có thể thực hiện được không?
Theo quy định tại Khoản 1 Điều 174 Luật Thương mại 2005 về quyền của bên đại lý
thì: trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại lý có quyền “Giao kết hợp đồng đại lý với
một hoặc nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp quy định tại khoản 7 Điều 175 của Luật này” Cũng theo khoản 7 Điều 175 Luật Thương mại 2005 về nghĩa vụ của bên đại lý thì
“Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý với một bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa hoặc dịch vụ nhất định thì phải tuân thủ quy định của pháp luật đó”
Thông thường, bên đại lý được quyền ký kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đạitrừ trường hợp pháp luật có quy định khác hoặc các bên không có thỏa thuận Nếu các bên
có thỏa thuận: trong quá trình thực hiện hợp đồng đại lý hoặc sau một thời gian sau khichấm dứt quan hệ hợp đồng đại lý, bên đại lý không được ký hợp đồng đại lý với các đốithủ cạnh tranh của bên giao đại lý để bảo vệ quyền lợi của bên giao đại lý thì bên đại lý sẽchỉ được ký kết với một bên giao đại lý đã thỏa thuận Mục đích của thỏa thuận này là đểngăn chặn bên đại lý không được quyền ký kết với các đối thủ cạnh tranh của bên giao đại
lý từ đó đảm bảo lợi ích nhất định cho bên giao đại lý
Trong tình huống trên, các sản phẩm sữa tươi không thuộc loại hàng hóa mà phápluật hiện hành quy định về việc bên đại lý chỉ được làm đại lý bán các sản phẩm sữa tươicho một hãng sản xuất sữa tươi nên việc Hộ kinh doanh Tiến Linh có thể đồng thời là đại
lý của CTCP MTV và CTCP AH hay không phụ thuộc vào thỏa thuận trong hợp đồng củacác bên Do đề bài không nêu rõ chi tiết về nội dung thỏa thuận giữa 2 bên nên có thể chiathành 2 Trường hợp như sau:
TH1: Hộ Kinh Doanh Tiến Linh và CTCP AH có thỏa thuận với nhau về điều khoản
hạn chế giao kết Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa như: trong thời gian làm đại lý choCTCP AH, HKD Tiến Linh không được làm đại diện cho bất kì 1 thương nhân nào khác
8
Trang 14Trong trường hợp như vậy thì Hộ Kinh Doanh Tiến Linh có nghĩa vụ phải thực hiện đúngthỏa thuận như trong hợp đồng đã ghi Điều này đồng nghĩa với việc Hộ Kinh Doanh TiếnLinh không thể đồng thời làm đại lý bán các sản phẩm sữa tươi cho CTCP MTV và CTCPAH.
TH2: Hộ Kinh Doanh Tiến Linh và CTCP AH không có thỏa thuận về việc HKD
Tiến Linh có được giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý khác không thì HKD TLđương nhiên có quyền giao kết hợp đồng đại lý với cả hai CTCP MTV và CTCP AH
Câu hỏi 4: Nhận xét về yêu cầu của các bên?
Nhận xét yêu cầu của bên Công ty cổ phần sữa AH:
Hành vi đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý với Hộ kinh doanh Tiến Linh:
Dựa theo dữ liệu đề bài, nhóm em cho rằng hành vi đơn phương chấm dứt hợp đồngđại lý của Công ty cổ phần sữa AH đối với Hộ kinh doanh Tiến Linh là có thể thực hiện
được Khoản 1 Điều 177 Luật Thương mại 2005 quy định “Trừ trường hợp có thoả thuận
khác, thời hạn đại lý chỉ chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn sáu mươi ngày, kể từ ngày một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc chấm dứt hợp đồng đại lý” Theo đó, hành vi đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng
đại lý của Công ty sữa AH có thể rơi vào 2 trường hợp: đơn phương chấm dứt khi hai bênkhông có thoả thuận và đơn phương chấm dứt khi hai bên có thoả thuận trong hợp đồng đại
lý Thế nhưng theo dữ liệu đề bài cung cấp, giữa Công ty sữa AH và Hộ kinh doanh TiếnLinh không có bất cứ thỏa thuận nào về thời hạn đại lý, chính vì vậy nếu Công ty sữa AHchỉ cần nhận thấy trường hợp tiếp tục hợp đồng đại lý là không có lợi cho mình thì Công tysữa AH có quyền chấm dứt hợp đồng đại lý nhưng không sớm hơn sáu mươi ngày, kể từngày thông báo bằng văn bản cho bên Hộ kinh doanh về việc chấm dứt hợp đồng đại lý
9
Trang 15 Yêu cầu HKD Tiến Linh thanh toán toàn bộ các hộp sữa đã bóc ra để bán và bồi thường 50 triệu đồng do không thực hiện đúng chương trình khuyến mại:
- Yêu cầu phạt vi phạm:
Căn cứ vào Điều 300 luật Thương Mại 2005, quy định về chế tài phạt vi phạm thì
Phạt vi phạm là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận, trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này Theo đó, khi một trong hai bên có hành vi vi phạm
hợp đồng như không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa
vụ mà hai bên có thỏa thuận phạt vi phạm trong hợp đồng thì chế tài phạt vi phạm sẽ đượcthực hiện Vì dữ liệu đề bài không nêu rõ chi tiết hai bên có thỏa thuận về chế tài phạt viphạm trong hợp đồng không nên nhóm em xin chia ra 2 trường hợp như sau:
TH 1: Nếu 2 bên không có thỏa thuận về chế tài phạt vi phạm trong hợp đồng thì Hộ
kinh doanh Tiến Linh sẽ không phải chịu chế tài phạt vi phạm do bên Công ty cổ phần sữatươi AH yêu cầu
TH 2: Nếu 2 bên có thỏa thuận về chế tài phạt vi phạm trong hợp đồng thì khi xảy ra
vi phạm, bên vi phạm sẽ phải trả một khoản tiền do vi phạm hợp đồng Căn cứ điều 301
Luật Thương Mại 2005 quy định về mức phạt vi phạm thì “Mức phạt đối với vi phạm
nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thỏa thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định tại Điều 266 của Luật này.” Như vậy, bên Hộ kinh doanh sẽ bị phạt một
khoản tiền do vi phạm hợp đồng nhưng không được vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợpđồng bị vi phạm
- Yêu cầu bồi thường thiệt hại:
Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi viphạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm Căn cứ theo Điều 303 Luật thương mại 2005,
10
Trang 16trừ các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khi có đủ các yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại Để yêu
cầu bồi thường thiệt hại thì phía Công ty AH phải chứng minh rằng hành vi của Hộ kinhdoanh không thuộc trường hợp được miễn trách nhiệm tại Điều 294 Luật Thương mại 2005
và phải có đủ 3 yếu tố:
+ Có hành vi vi phạm xảy ra: Hộ kinh doanh Tiến Linh đã có hành vi không thực hiệnđúng nghĩa vụ hợp đồng đối với công ty AH mà bóc hết các hộp sữa tặng kèm để bán.+ Có thiệt hại thực tế: công ty cổ phần sữa AH có nghĩa vụ chứng minh tổn thất, mức độtổn thất do hành vi vi phạm của Hộ kinh doanh gây ra và khoản lợi trực tiếp mà Công tyđáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm
+ Hành vi vi phạm hợp đồng của Hộ kinh doanh là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại:hành vi bóc tách hộp sữa tặng kèm ra để bán của Hộ kinh doanh Tiến Linh là nguyên nhântrực tiếp dẫn đến thiệt hại thực tế của Công ty
Khi có đủ các căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại như trên thì Công ty
AH có thể yêu cầu bên Hộ Kinh doanh bồi thường thiệt hại Giá trị bồi thường thiệt hại sẽbao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây
ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi viphạm
Nhận xét yêu cầu bồi thường thiệt hại của Hộ kinh doanh Tiến Linh:
Để nhận xét việc Hộ kinh doanh Tiến Linh yêu cầu Công ty AH phải bồi do đơnphương chấm dứt hợp đồng đại lý có hợp lý hay không phải phụ thuộc vào việc Công tysữa AH có đủ căn cứ theo quy định pháp luật để đơn phương chấm dứt hợp đồng với TiếnLinh không Nhóm em xin chia 2 trường hợp sau đây:
11
Trang 17TH 1: Công ty AH căn cứ theo Luật Thương mại 2005 để đơn phương chấm dứt hợp
đồng đại lý
Như chứng minh ở trên, hành vi đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý của Công ty
cổ phần sữa AH đối với Hộ kinh doanh Tiến Linh là có thể thực hiện được theo Khoản 1Điều 177 Luật Thương mại 2005 Tuy nhiên, Khoản 2 Điều 177 Luật Thương mại 2005
quy định “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, nếu bên giao đại lý thông báo chấm dứt
hợp đồng theo quy định tại khoản 1 Điều này thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại
lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý đó”.
Theo đó, Hộ kinh doanh có quyền yêu cầu Công ty bồi thường một khoản tiền cho thờigian mà mình đã làm đại lý Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao đại lý trungbình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà Hộ kinh doanh làm đại lý cho Công ty.Trong trường hợp thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là mộttháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý
TH 2: Công ty AH căn cứ theo Điều 428 Bộ luật dân sự 2015 để đơn phương chấm
dứt hợp đồng đại lý.
Khoản 1 Điều 428 Bộ luật Dân sự 2015 quy định: “Một bên có quyền đơn phương
chấm dứt thực hiện hợp đồng và không phải bồi thường thiệt hại khi bên kia vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ trong hợp đồng hoặc các bên có thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định” Như vậy, theo điều luật trên, để một bên đơn phương chấm dứt thực hiện đồng mà
không phải bồi thường thiệt hại cần thuộc một trong ba trường hợp sau: (1) Bên bị đơnphương chấm dứt hợp đồng vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ trong hợp đồng; (2) Các bên
có thoả thuận về việc đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng; (3) Pháp luật có quy địnhkhác Cụ thể với trường hợp trên, Công ty AH phải chứng minh hành vi đơn phương chấmdứt hợp đồng của mình là có căn cứ: Công ty sẽ phải chứng minh Hộ kinh doanh đã viphạm nghiêm trọng nghĩa vụ trong hợp đồng hoặc các bên có thỏa thuận
12
Trang 18Nếu như Công ty AH chứng minh việc đơn phương chấm dứt hợp đồng của mìnhthuộc một trong ba trường hợp trên thì yêu cầu bồi thường của Hộ kinh doanh Tiến Linh làkhông hợp lý Nhưng nếu việc đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng của Công ty sữa
AH không có căn cứ quy định tại khoản 1 Điều 428 BLDS thì Công ty AH được xác định
là bên vi phạm nghĩa vụ và phải thực hiện trách nhiệm dân sự theo quy định của Bộ luậtDân sự, luật khác có liên quan do không thực hiện đúng nghĩa vụ trong hợp đồng và nhưvậy, yêu cầu bồi thường của Hộ kinh doanh Tiến Linh là hợp lý
Câu hỏi 5: Hãy tư vấn cho Công ty cổ phần sữa AH thủ tục phải thực hiện trong trường hợp này.
Thủ tục Công ty cổ phần sữa AH thủ tục phải thực hiện trong trường hợp trên:
Công bố kết quả trúng thưởng và trao giải thưởng của chương trình.
Chương trình khuyến mại mà công ty AH tổ chức là chương trình khuyến mại dưới
hình thức “Bán hàng, cung ứng dịch vụ kèm theo việc tham dự các chương trình mang tính
may rủi mà việc tham gia chương trình gắn liền với việc mua hàng hoá, dịch vụ và việc trúng thưởng dựa trên sự may mắn của người tham gia theo thể lệ và giải thưởng đã công bố” được quy định tại khoản 6 Điều 92 Luật Thương mại 2005 và Điều 13 Nghị định
81/2018/NĐ-CP quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động xúc tiến thương mại Saukhi xác định được hình thức chương trình khuyến mại, để thực hiện một trong các thủ tục
13