Phân tích điều kiện tham gia thành lập doanh nghiệp của từng người nói trên Theo điều 18 luật doanh nghiệp 2014 về quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua cổ phần góp vốn và quản lý d
Trang 1Tình huống về tổ chức kinh doanh VD: Thăng Long Đệ Nhất Kiếm
1 Phân tích điều kiện tham gia thành lập doanh nghiệp của từng người nói trên
Theo điều 18 luật doanh nghiệp 2014 về quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua cổ phần góp vốn
và quản lý doanh nghiệp
- Kiếm – định cư ở Úc nên không có quốc tịch Việt Nam chỉ được tham gia góp vốn nhưng không đủ
tư cách điều hành doanh nghiệp
- Đệ - công nhân nhà máy Z113 theo chế độ hợp đồng nên đủ điều kiện tham gia góp vốn và đủ tư cách điều hành doanh nghiệp
- Nhất – CTHĐQT công ty thành viên tập đoàn Sông Đà là công ty nhà nước nên Nhất đủ điều kiện tham gia góp vốn doanh nghiệp nhưng không đủ tư cách điều hành doanh nghiệp
- Long – đã mãn hạn tù đang làm bảo vệ nên đủ điều kiện tham gia góp vốn nhưng không đủ tư cách điều hành doanh nghiệp
- Thăng – đang là giảng viên đại học và viên chức nhà nước nên đủ điều kiện tham gia góp vốn nhưng không đủ tư cách điều hành doanh nghiệp
2 Phân tích điều kiện góp vốn của từng người trong số họ Những tài sản trên có được coi là tài sản góp vốn hay không?
Chiếu theo điều 35 Tài sản vốn góp của Luật Doanh Nghiệp 2014 ta thấy:
- Kiếm: góp bởi 50.000 Đô Úc – được góp vốn bằng ngoại tệ và quy theo tỷ giá hiện hành và phải làm thủ tục chuyển đổi từ tiền Úc sang Việt Nam Đồng
- Đệ: góp vốn bởi nhà 700 triệu – được góp vốn bằng tài sản nhà đất và phải được định giá
- Nhất: góp vốn 1 tỷ đồng tiền mặt – hoàn toàn được
- Long: Góp vốn bằng lương 300 triệu trong 5 năm tới: Không đủ điều kiện góp vốn
- Thăng: góp vốn bằng giấy cho vay nợ được chấp nhận
3 Cho biết cách thức định giá phần góp vốn của họ như thế nào?
Chiếu theo điều 37 về Định giá tài sản vốn góp của Luật Doanh Nghiệp 2014 ta thấy:
Tài sản vốn góp nếu không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoạc tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá và được thể hiện thành Đồng Việt Nam
4 Phân tích việc đặt tên doanh nghiệp để thấy rõ có được hay bị cấm
Theo điều 38 về tên doanh nghiêp, điều 39 về những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp, điều 40 tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài và tên viết tắt của doanh nghiệp và điều 42 tên trùng gây nhầm lẫn của luật doanh nghiệp 2014 ta thấy:
Tên doanh nghiệp là tên viết tắt của các thành viên và cũng không trùng vi phạm những điều cấm kỵ nên hoàn toàn có thể đặt được tên này trừ trường hợp đã có tên công ty này tồn tại
5 Chọn loại hình doanh nghiệp nào là thích hợp nhất cho họ kinh doanh
Với số thành viên là 5 thành viên thì nên chọn 2 loại hình là: Công ty cổ phần hoạc Công ty TNHH nhiều thành viên
6 Cho biết những ngành nghề kinh doanh mà họ dự định tiến hành có phù hợp với luật định hay không?
- Ngành kinh doanh game: là ngành nghề kinh doanh có điều kiện và phải đảm bảo theo luật của Bộ thông tin và truyền thông, bộ Văn Hóa thể thao và du lịch về kinh doanh game
- Ngành bán hàng đa cấp: theo luật bán hàng đa cấp, ví dụ như đảm bảo vốn điều lệ tối thiểu 10 ty đồng Tuy niên bán hàng đa cấp kiểu MB24 thì không được phép vì hành vi bán hàng đa cấp của MB24 là hình thức lừa đảo
- Ngành dịch vụ thương mại: về cơ bản được phép kinh doanh thương mại trừ những mặt hàng nhà nước cấm kinh doanh
- Ngành du lịch: ngành nghề kinh doanh có điều kiện
- Ngành khai khoáng: là ngành nghề kinh doanh có điều kiện phải có giấy phép khai khoáng
Trang 2- Ngành dịch vụ bảo vệ chuyên nghiệp: phải có ký quỹ 2 tỷ đồng và người đứng đầu doanh nghiệp phải có kinh nghiệm 3 năm làm trong nghề vì vậy không đủ điều kiện kinh doanh
7 Cho biết số vốn mà họ góp có đúng pháp luật hay không? Tại sao? Cách thức định giá phần góp vốn?
Câu này đã giải quyết ở câu 2 và câu 3
8 Hướng dẫn họ về trình tự, thủ tục, và nơi đăng ký kinh doanh? Trường hợp họ muốn đăng ký kinh doanh ở Đà Nẵng có được không?
- Người thành lập doanh nghiệp nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh theo tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền – Phòng đăng ký kinh doanh thuộc các sở kế hoạch và đầu tư và phải chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh
- Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh và cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung
- Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét và chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ khi cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không được yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm các giấy tờ khác không quy định tại Luật này
- Thời hạn cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh gắn với dự án đầu tư cụ thể thực hiện theo quy định của pháp luật về đầu tư
Hồ sơ đăng ký kinh doanh cơ bản bao gồm những giấy tờ sau – tùy từng trường hợp cần hay không cần đầy đủ các giấy tờ:
- Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp
- Điều lệ công ty
- Danh sách các thành viên/cổ đông
- Bản sao các giấy tờ như CMTND, thẻ căn cước, hộ chiếu
Doanh nghiệp có đăng ký kinh doanh ở Đà Nẵng có được không? Theo điều 43 luật doanh nghiệp thì
DN hoàn toàn được vì doanh nghiệp có quyền lựa chọn địa điểm đăng ký kinh doanh tuy nghiên doanh nghiệp cần phải có hợp đồng thuê nhà, thuê văn phòng để làm trụ sở kinh doanh
9 Cho biết ai trong số họ đủ và không đủ điều kiện làm giám đốc doanh nghiệp nếu thành lập? Tại sao? Chiếu theo điều 18 của Luật Doanh Nghiệp 2014 ta thấy:
- Kiếm: do định cư ở Úc nên không đủ điều kiện làm giám đốc
- Đệ: do đang là công nhân hợp đồng của 1 công ty nhà nước nên không được tính là viên chức nhà nước do đó Đệ đủ tiêu chuẩn làm giám đốc doanh nghiệp
- Nhất: Đang làm CTHĐQT của Sông Đà là công ty nhà nước nên Nhất đang là công chức nhà nước nên chỉ có thể tham gia góp vốn chứ không làm giám đốc công ty
- Long: đang làm bảo vệ ở trường Đại Học có quyền làm giám đốc nếu thôi công việc bảo vệ
- Thăng: được phép làm giám đốc nếu Trường ĐH H là Đại học ngoài công lập
10 Cho biết họ có phải xin phép UBND cấp xã về việc thành lập doanh nghiệp hay không?
Họ không phải xin phép UBND cấp xã về việc thành lập doanh nghiệp vì UBND cấp xã không có quyền cấp phép thành lập doanh nghiệp – Sở KHĐT là nơi cấp phép hoạt động kinh doanh
11 Phân tích những yêu cầu trong hồ sơ thành lập doanh nghiệp và nêu rõ những nội dung cần phải thỏa thuận trong điều lệ doanh nghiệp của họ
Những yêu cầu trong Hồ sơ thành lập doanh nghiệp là:
- Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp
- Điều lệ công ty
- Danh sách các thành viên/cổ đông
Trang 3- Bản sao các giấy tờ như CMTND, thẻ căn cước, hộ chiếu
Những nội dung chính trong điều lệ doanh nghiệp là:
Điều lệ công ty có các nội dung chủ yếu sau đây:
- a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty; tên, địa chỉ chi nhánh và văn phòng đại diện (nếu có);
- b) Ngành, nghề kinh doanh;
- c) Vốn điều lệ; tổng số cổ phần, loại cổ phần và mệnh giá từng loại cổ phần đối với công ty cổ phần;
- d) Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch và các đặc điểm cơ bản khác của các thành viên hợp danh đối với công
ty hợp danh; của chủ sở hữu công ty, thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần; phần vốn góp và giá trị vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phần, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần từng loại của
cổ đông sáng lập;
- đ) Quyền và nghĩa vụ của thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; của cổ đông đối với công ty cổ phần;
- e) Cơ cấu tổ chức quản lý;
- g) Người đại diện theo pháp luật đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần;
- h) Thể thức thông qua quyết định của công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ;
- i) Căn cứ và phương pháp xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý và Kiểm soát viên;
- k) Những trường hợp thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc cổ phần đối với công ty cổ phần;
- l) Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế và xử lý lỗ trong kinh doanh;
- m) Các trường hợp giải thể, trình tự giải thể và thủ tục thanh lý tài sản công ty;
- n) Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty
12 Cho biết có cần phải thẩm tra lý lịch cá nhân và năng lực tài chính của từng người hay không?
Các cá nhân phải tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc kê khai không đúng sự thật và lý lịch cá nhân và năng lực tài chính của bản thân, không phải thẩm tra Tuy nhiên, các thành viên quản trị cùng góp vốn có quyền thẩm tra tài chính trong khoản góp vốn của người đó