Ngày 04/9/2008, công ty đã được thành lập với tên gọi Công ty TNHH Hừng Sáng với các thành viên và mức vốn cam kết góp như sau: Do gặp khó khăn trong tài chính, Cường không có tiền mặt đ
Trang 1Hưng, Tuấn Anh, Cường, Hiếu (là các cá nhân có quốc tịch Việt Nam) dự kiến thành lập 01 công ty TNHH có vốn điều lệ 1 tỷ đồng Ngày 04/9/2008, công ty đã được thành lập với tên gọi Công ty TNHH Hừng Sáng với các thành viên và mức vốn cam kết góp như sau:
Do gặp khó khăn trong tài chính, Cường không có tiền mặt để góp vốn vào Hừng Sáng theo như cam kết nên đã đề nghị góp vốn bằng 01 oto Vios có giá trị tương đương với số vốn đã cam kết
Câu 1: Hãy tư vấn cho Hừng Sáng các thủ tục để hợp pháp hóa sự thay đổi loại tài sản góp vốn của Cường
Câu 2: Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Cường chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Hừng Sáng
Hãy tư vấn các phương án xử lý phần vốn không được Cường đóng góp Sau khi một trong các phương án xử lý phần vốn góp được thực hiện, Cường có mất tư cách thành viên tại Hừng Sáng không?
Câu 3: Không có tiền mặt trả nợ 1 tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Tuấn Anh dự kiến sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Hừng Sáng để trừ nợ Tuy nhiên, Hưng – giám đốc, người đại diện theo pháp luật của Hừng Sáng không đồng ý cho Tuấn Anh thực hiện giao dịch đó
Tuấn Anh có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Nếu Tuấn Anh vẫn
cố tình thực hiện dự định của mình thì Hừng Sáng có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không?
Tên Tổng giá trị vốn góp (đồng) Phần vốn góp
Trang 2Câu 4: Do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc tế tại Nhật, Hưng làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Hưng vắng mặt Tuy nhiên, Điều lệ Hừng Sáng quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật”
Văn bản ủy quyền của Hưng cho Tuấn có hợp pháp không? Vì sao?
Câu 5: Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên của Hừng Sáng cũng đi học tại Nhật
và Điều lệ không quy định cụ thể về trường hợp này
Hãy tư vấn cho Hừng Sáng phương án giải quyết như thế nào đối với trường hợp này?
Câu 6: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, Hừng Sáng muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại Hội đồng thành viên nhất trí với phương án này
Tư vấn các phương thức huy động vốn cho Hừng Sáng?
NỘI DUNG:
1 Câu 1: Hãy tư vấn cho Hừng Sáng các thủ tục để hợp pháp hóa sự thay đổi loại tài sản góp vốn của Cường
Khoản 1 Điều 39 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn bằng loại tài sản góp vốn như đã cam kết Trường hợp thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết thì phải được sự nhất trí của các thành viên còn lại; công ty thông báo bằng văn bản nội dung thay đổi đó đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chấp thuận
sự thay đổi Như vậy, việc một thành viên trong Hội đồng thành viên muốn thay đổi hình thức góp vốn như đã cam kết phải được sự nhất trí của các thành viên còn lại Cụ thể ở đây, Cường không có tiền mặt để góp vốn vào Hừng Sáng như đã cam kết nên đã đề nghị góp vốn bằng 1 oto Vios có giá trị tương đương thì phải được sự đồng ý của Hưng, Tuấn Anh và Hiếu Công ty phải thực hiện một số thủ tục sau đây để hợp pháp hóa việc thay đổi tài sản góp vốn cho Cường:
Trang 3BƯỚC 1: Công ty lấy ý kiến của các thành viên về việc cho phép Cường thay đổi hình thức góp vốn từ tiền mặt như đã cam kết thành hình thức tài sản là 1 oto Vios
có giá trị tương đương Khoản 1 Điều 39 Luật Doanh nghiệp quy định rõ rằng:
“Trường hợp thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết thì phải được sự nhất trí của các thành viên còn lại” Như vậy, để Cường có thể chuyển đổi tài sản góp vốn, tất cả các thành viên Hưng, Tuấn Anh và Hiếu phải đồng ý
BƯỚC 2: Khi các thành viên đã đồng ý việc thay đổi loại tài sản góp vốn của Cường, Công ty phải tiến hành định giá lại oto Vios của Cường Việc định giá sẽ
do các thành viên thỏa thuận định giá hoặc một tổ chức chuyên nghiệp định giá theo nguyên tắc nhất trí
Sau quá trình định giá, Công ty phải lập biên bản về việc định giá chiếc ô tô Nếu như giá trị chiếc xe được công ty định giá nhỏ hơn 400 triệu thì phần còn thiếu coi như là nợ của Cường đối với công ty và Cường phải nộp đầy đủ khoản còn thiếu đó
BƯỚC 3: Công ty phải yêu cầu Cường chuyển quyền sở hữu ôtô Vios sang cho Công ty
Điều 29 Luật Doanh nghiệp quy định: Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định: Đối với tài sản có đăng ký thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ Như vậy, Cường phải chuyển quyền sở hữu ôtô Vios sang cho Công ty để làm tài sản góp vốn và việc chuyển quyền sở hữu này sẽ không phải chịu lệ phí trước bạ
Khi chuyển quyền sở hữu chiếc ô tô sang cho công ty, Công ty lập Biên bản giao nhận Trong biên bản phải ghi rõ:
Tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty;
Họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn;
Trang 4Loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn;
Tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty;
Ngày giao nhận;
Chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty;
Phần cam kết góp của Cường chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty
BƯỚC 4: Công ty cấp giấy chứng nhận vốn góp cho Cường
Tại thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho Cường Giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty;
b) Số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;
c) Vốn điều lệ của công ty;
d) Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với thành viên là tổ chức;
đ) Phần vốn góp, giá trị vốn góp của thành viên;
e) Số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp;
g) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty.”
(Khoản 4 Điều 39 Luật Doanh nghiệp 2005)
BƯỚC 5: Công ty phải thông báo bằng văn bản nội dung thay đổi loại tài sản góp vốn của Cường đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc,
kể từ ngày công ty chấp thuận sự thay đổi
Trang 52 Câu 2: Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Cường chính thức thông báo
về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Hừng Sáng
Công ty TNHH là loại hình công ty đối vốn không được phát hành cổ phiếu ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng Khi thành lập công ty, các thành viên phải cam kết góp vốn vào công ty với giá trị vốn góp và thời hạn góp vốn cụ thể
Chế độ vốn góp là một trong những vấn đề quan trọng trong thành lập và duy trì doanh nghiệp, chính vì vậy cần thiết phải có sự điều chỉnh của pháp luật
Tại khoản 6 Điều 4 luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận vốn góp vào công ty là vốn góp thực hoặc vốn cam kết góp, có nghĩa là có trường hợp hứa hẹn sẽ góp bằng này vốn vào công ty nhưng không góp ngay lúc thành lập mà trong 1 khoảng thời gian nhất định Trên thực tế, xảy ra nhiều trường hợp cam kết góp vốn nhưng lại không thực hiện được việc góp như đã cam kết Như trường hợp trên đây, Cường
đã cam kết góp bằng chiếc ô tô trị giá 400 triệu nhưng đến thời hạn góp vốn thì Cường không có khả năng góp phần vốn như đã cam kết Ở đây, vì phần góp của Cường là chiếc ô tô trị giá 400 triệu, do đó số vốn cam kết là 100% (tức Cường chưa góp được ít nào vào công ty) Hậu quả pháp lý đối với Cường là Cường mất
tư cách thành viên công ty
Tại giấy đăng ký kinh doanh của công ty Hừng Sáng có vốn điều lệ là 1 tỷ, nhưng
do 1 thành viên không thực hiện đúng nghĩa vụ cam kết góp vốn nên vốn điều lệ bị thiếu hụt mất 1 khoản (trong trường hợp này là 400 triệu đồng); do đó công ty Hừng Sáng phải có biện pháp nhằm giải quyết khoản vốn bị thiếu này
Tại khoản 3 Điều 39 luật doanh nghiệp 2005 quy định:
“3 Sau thời hạn cam kết lần cuối mà vẫn có thành viên chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được xử lý theo một trong các cách sau đây:
a) Một hoặc một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp;
b) Huy động người khác cùng góp vốn vào công ty;
Trang 6c) Các thành viên còn lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỷ lệ phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty
Sau khi số vốn còn lại được góp đủ theo quy định tại khoản này, thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty và công ty phải đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh theo quy định của Luật này.” Theo quy định của pháp luật thì, công ty có thể giải quyết trường hợp trên như sau: Cách thứ nhất: Hưng, Tuấn Anh hoặc Hiếu sẽ nhận góp phần vốn của Cường Có thể một trong ba người này nhận góp hết 400 triệu, hoặc hai người hoặc cả ba người cùng nhau góp nốt số tiền 400 triệu vào công ty; hoặc góp theo tỷ lệ số vốn
mà họ đã góp vào công ty
Cách thứ hai: nếu cả ba người họ không góp thêm vốn vào công ty thì có thể huy động người ngoài góp số vốn 400 triệu này, một hay nhiều người mua tùy vào sự huy động của ba người kia
Cách thứ ba: trường hợp cả ba người Hưng, Tuấn Anh, Hiếu không thể góp thêm
400 triệu; không huy động thêm được bất kỳ người nào góp 400 triệu vào công ty, khi đó công ty Hừng Sáng bắt buộc phải đăng ký giảm vốn điều lệ công ty
Sau khi đã giải quyết được phần vốn trên, Cường đương nhiên mất tư cách thành viên công ty vì thời điểm hiện tại Cường không có một phần vốn nào trong công ty, công ty phải đăng ký thay đổi nội dung kinh doanh
3 Câu 3 Không có tiền mặt trả nợ 1 tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Tuấn Anh dự kiến sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Hừng Sáng để trừ nợ Tuy nhiên, Hưng – giám đốc, người đại diện theo pháp luật của Hừng Sáng không đồng ý cho Tuấn Anh thực hiện giao dịch đó
Tuấn Anh có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Nếu Tuấn Anh vẫn
cố tình thực hiện dự định của mình thì Hừng Sáng có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không?
*Tuấn Anh có thể thực hiện được dự định của mình vì:
Trang 7Theo quy định tai Điểm h khoản 1 điều 41 quy định về quyền của thành viên công ty TNHH: “ Định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển
nhượng, để thừa kế, tặng cho và cách khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty”
Như vậy, theo điều 41, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng , thừa kế, tặng cho và cách khác nhưng phải theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty
Mặt khác theo quy định tại điều 44 luật doanh nghiệp 2005 thì: “Trừ trường hợp quy định tại khoản 6 Điều 45 của Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác theo quy định sau đây:
1 Phải chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện;
2 Chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn ba mươi ngày,
kể từ ngày chào bán.”
Theo quy định tại điều luật trên, thì trừ trường hợp quy định tại khoản 6 điều 45( dùng phần vốn góp để trả nợ) thì khi thành viên công ty muốn chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phân vốn góp thì phải tuân theo thủ tục là : chào bán cho các thành viên còn lại , nếu thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán thì mới được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên của công ty Như vây, có nghĩa là thành viên công ty muốn sử dụng phần vốn góp để trả nợ thì không phải tuân theo thủ tục theo quy định tại điều 45 là : chào bán trước cho thành viên công ty rồi mới có quyền chuyển nhượng cho người không phải là thành viên công ty( nếu thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán) mà có thể chuyển nhượng luôn cho người không phải là thành viên công ty nếu muốn dùng phần vốn của mình để trả nợ
Trang 8Như vậy, Tuấn Anh hoàn toàn có quyền sử dụng phần vốn góp của mình để trả nợ mà không cần có sự đồng ý của Hưng- giám đốc và là người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH Hừng Sáng
*Hừng sáng có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh vì:
Theo quy định tại Khoản 6 điều 45 quy định về xử lí vốn góp đó là : “
Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ thì người nhận thanh toán
có quyền sử dụng phần vốn góp đó theo một trong hai cách sau đây:
a) Trở thành thành viên của công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán và chuyển nhượng phần vốn góp đó theo quy định tại Điều 44 của Luật này
Như vậy, khi đã được Tuân Anh sử dụng phần vốn góp để trả nợ thì Thịnh không đương nhiên trở thành thành viên công ty , Thịnh chỉ được trở thành thành viên công ty nếu hội đồng thành viên chấp thuận
4 Câu 4: Do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc
tế tại Nhật, Hưng làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Hưng vắng mặt Tuy nhiên, Điều lệ Hừng Sáng quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật”
Văn bản ủy quyền của Hưng cho Tuấn có hợp pháp không? Vì sao?
Điều lệ công ty có thể hiểu là một cam kết được đồng ý bởi các chủ sở hữu công ty, giữa những người sáng lập với nhau cũng như giữa những người sáng lập với những người góp vốn nhằm xác lập các nội dung về danh tính công ty, cách thức thành lập, góp vốn, bộ máy tổ chức, quản lý, hoạt động của công ty, cách thức công
ty chấm dứt tồn tại và những nội dung khác Điều lệ công ty trước hết có thể xem
là một bản hợp đồng được đồng ý bởi các bên trong công ty mang tính chất quy định Nó được xây dựng dựa trên các khuôn khổ, hành lang pháp lý mà pháp luật
Trang 9đề ra mặt khác lại doanh nghiệp được phép tự do chỉnh sửa, miễn là không trái pháp luật
Điều lệ Hừng Sáng quy định:
“Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên
30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật”
Ta thấy rằng, nội dung quy định này không có gì trái với quy định của pháp luật hiện hành và cũng được các thành viên nhất trí khi đưa vào nội dung của Điều lệ Theo đề bài đưa ra, do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc tế tại Nhật, Hưng làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Hưng vắng mặt, mà Hưng là giám đốc của công ty cũng đồng thời là đại diện theo pháp luật Do đó, khi đi đào tạo khóa học ở Nhật Bản 40 ngày (vắng mặt tại Việt Nam trên 30) thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình Tuy nhiên, Hưng lại làm văn bản ủy quyền này cho Tuấn – Trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng
Từ đây, ta có thể chia làm các trường hợp như sau:
- Trường hợp 1: Nếu Tuấn – Trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng kiêm cả Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty, thì việc ủy quyền của Hưng là phù hợp với quy định của Điều lệ cũng như quy định của pháp luật doanh nghiệp
- Trường hợp 2: Nếu Tuấn – chỉ là Trưởng phòng kinh doanh của Hừng Sáng và Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty là một thành viên khác (ngoài Tuấn và Hưng) thì việc ủy quyền này đã vi phạm điều lệ công ty và quy định của pháp luật doanh nghiệp Theo điểm l khoản 1 Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định về giám đốc của công ty trách nhiệm hữu hạn quy định về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ của mình: “Các quyền và nhiệm vụ khác được quy định tại Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc hoặc Tổng giám đốc ký với công
ty theo quyết định của Hội đồng thành viên”
Trang 10Điểm d khoản 1 Điều 56 Doanh nghiệp năm 2005 quy định nghĩa vụ của thành viên Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc:“Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty”
Như vậy, Hưng sẽ phải tuân thủ quy định trên của Điều lệ công ty
- Trường hợp 3: Tuy nhiên, cũng có một trường hợp xảy ra đó là khi Hưng là giám đốc của công ty, là người đại diện theo pháp luật đồng thời kiêm cả Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty, thì quy định trên trong điều lệ và quy định của pháp luật doanh nghiệp không áp dụng vì không có quy định về trường hợp này Tại vì, việc ủy quyền của Hưng được xác lập dưới hai tư cách: tư cách của người đại diện
và tư cách của Chủ tịch Hội đồng thành viên Theo đó, việc Hưng ủy quyền cho Tuấn sẽ được điều chỉnh bởi quy định của pháp luật dân sự tại Điều 142, 143 và
144 Bộ luật Dân sự năm 2005 Theo đó Tuấn sẽ có tư cách là người đại diện theo
ủy quyền và chỉ được thực hiện các công việc trong phạm vi ủy quyền, được quy định tại văn bản ủy quyền Trường hợp này, việc ủy quyền của Hưng vẫn hợp pháp
5 Câu 5: Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên của Hừng Sáng cũng đi học tại Nhật
và Điều lệ không quy định cụ thể về trường hợp này Hãy tư vấn cho Hừng Sáng phương án giải quyết như thế nào đối với trường hợp này?
Theo đề bài thì Hưng – giám đốc, là người đại diện theo pháp luật của công ty THHH Hừng sáng phải đi học một kháo học tại Nhận Bản kéo dài 40 ngày Theo Điều 46 Luật Doanh nghiệp quy định: “Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của công ty” Tuy nhiên, Điều lệ Hừng Sáng quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật” nhưng Chủ tịch Hội đồng thành viên của Hừng Sáng cũng đi học tại Nhật và Điều lệ công ty không quy định chi tiết về vấn đề này
Theo Điều lệ CTTNHH Hừng Sáng quy định như trên thì ta có thể thấy Chủ tịch Hội đồng thành viên không kiêm Giám đốc công ty và theo khoản 1 Điều 49 Luật