1. Hãy tư vấn cho Bình Minh các thủ tục để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp Do gặp khó khăn trong tài chính, Điệp không có tiền mặt để góp vốn vào Công ti Bình Minh theo như cam kết nên đã đề nghị góp vốn bằng 1 ô tô có giá tị tương đương với số vốn cam kết. Để hợp pháp hóa sự thay đổi này, trước hết Điệp cần có sự đồng ý của các thành viên tham gia góp vốn khác. Sau đó công ti Bình Minh cần làm các thủ tục sau để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp Thứ nhất, công ty Bình Minh cần định giá tài sản góp vốn của Điệp. Thứ hai, công ty Bình Minh cần làm thủ tục cho Điệp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn của Điệp vào công ty. Các thủ tục đó bao gồm: Lập biên bản họp hội đồng thành viên để định giá tài sản, lập biên bản tài sản góp vốn của thành viên đó, đến cơ quan thuế làm tờ khai lệ phí trước bạ ( không phải nộp lệ phí trước bạ nhưng vẫn phải đến cơ quan thuế để khai), thực hiện chuyển quyền sở hữu ô tô sang cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh. Hãy tư vấn các phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp. Sau khi một trong các phương án xử lý phần vốn góp được thực hiện, Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không? 2.1. Phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp Trường hợp 1: Hội đồng thành viên công ty quyết định chào bán phần vốn 400 triệu chưa góp, nếu các thành viên còn lại là Quyết, Đạt, Long đáp ứng được cáp điều kiện mà hội đồng thành viên đưa ra và có nhu cầu thì có thể tham gia mua. Trường hợp 2: Hội đồng thành viên công ty quyết định không chào bán phần vốn chưa góp 400 triệu đó nữa, công ty Bình Minh trong vòng 60 ngày kể từ ngày 04122016, tức là đến ngày 0422017 sẽ phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày đó theo thủ tục quy định tại Điều 44 Nghị định 782015NĐCP về đăng ký doanh nghiệp. 2.2. Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không? Theo điểm a khoản 3 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty.” Trong tình huống này, Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh. Theo đó, Điệp chưa góp vốn theo quy định của công ty và bên cạnh đó cũng đã có thông báo về việc không góp vốn cũng như từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh. Vì vậy, Điệp sẽ không còn là thành viên của công ty và đồng nghĩa với việc mất tư cách thành viên tại Bình Minh. 3. Không có tiền mặt trả nợ 1 tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Đạt dự kiến sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ. Tuy nhiên, Quyết – giám đốc, người đại diện theo pháp luật của Công ty Bình Minh không đồng ý cho Đạt thực hiện giao dịch đó. Hỏi:Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Nếu Đạt vẫn cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không? Trả lời 3.1. Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Tại khoản 6 Điều 50 và khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014, ta có thể thấy thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có thể sử dụng phần vốn góp của mình để trả trực tiếp một nghĩa vụ nợ nào đó, hoặc sử dụng như một loại tài sản bảo đảm để thưc hiện nghĩa vụ nợ khi đến hạn. Như vậy, về bản chất, đây cũng là một hành vi chuyển nhượng vốn góp. Trong tình huống trên do Đạt nợ Thịnh 1 tỷ đồng để mua nhà chung cư nhưng không có tiền mặt để trả nên Đạt hoàn toàn có quyền sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ cho Thịnh. 3.2.Nếu Đạt vẫn cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không? Tại khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì người nhận thanh toán từ tài sản là phần vốn góp của công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ trở thành thành viên của công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận. Trong trường hợp trên việc Công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh là có cơ sở pháp lý, hay nói cách khác Công ty Bình Minh hoàn toàn có quyền từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh. Trong trường hợp công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh, để đảm bảo quyền lợi của mình, anh Thịnh có quyền chào bán và chuyển nhượng phần vốn đó cho người khác theo quy định tại Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014. 4. Do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc tế tại Nhật, Quyết làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Công ty Bình Minh để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Quyết vắng mặt.Tuy nhiên, Điều lệ Công ty Bình Minh quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật” Văn bản ủy quyền của Quyết cho Tuấn có hợp pháp không? Vì sao? Trả lời: Căn cứ vào quy định tại khoản 3 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 và các quy định trong điều lệ công ty Bình Minh ta có thể thấy rằng Quyết không thể ủy quyền cho Tuấn mà phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong 40 ngày vắng mặt. Vậy theo như điều lệ của công ty thì văn bản ủy quyền của Quyết và Tuấn không hợp pháp. 5. Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên của Bình Minh cũng đi học tại Nhật và Điều lệ không quy định cụ thể về trường hợp này. Hãy tư vấn cho Bình Minh phương án giải quyết như thế nào đối với trường hợp này? Trả lời: Căn cứ vào quy định tại Khoản 4 Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2014 thì trong trường hợp trên ta có 2 phương án giải quyết như sau: Phương án 1:Nếu không có thành viên được ủy quyền lại một trong số các thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp các thành viên còn lại bầu một người trong số các thành viên tạm thời thực hiện quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số quá bán. Phương án 2:Nếu chủ tịch hội đồng thành viên có ủy quyền lại thì việc ủy quyền lại của Chủ tịch Hội đồng thành viên cần phải có sự đồng ý của Quyết – người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH Bình Minh và Theo quy định tại Điều 583 Bộ luật dân sự năm 2015. Do đó, người được chủ tịch hội đông thành viên ủy quyền lại sẽ phải thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ tịch hội đồng thành viên trong phạm vi đã ủy quyền cho mình, trong đó có cả quyền và nghĩa vụ của. Quyết khi Quyết đã ủy quyền cho chủ tịch hội đồng thành viên. Câu 6: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại. Hội đồng thành viên nhất trí với phương án này. Tư vấn các phương thức huy động vốn cho Bình Minh? Đối với trường hợp công ty Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại để hoạt động kinh doanh thì công ty có thể thực hiện các phương thức sau để huy độnng vốn. Thứ nhất: Huy động thêm vốn góp của các thành viên hiện hữu theo tỷ lệ vốn góp của họ trong công ty Thứ hai: Tiếp nhận thêm thành viên góp vốn Thứ ba: Huy động vốn từ tín dụng Ngân hàng và phát hành trái phiếu Để huy động vốn thông qua hình thức ngân hàng, đòi hỏi công ty phải đáp ứng các điều kiện nhất định như có tình hình tài chính lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi và có tài sản đảm bảo cho khoản vay.
Trang 11 Hãy tư vấn cho Bình Minh các thủ tục để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp
Do gặp khó khăn trong tài chính, Điệp không có tiền mặt để góp vốn vào Công ti Bình Minh theo như cam kết nên đã đề nghị góp vốn bằng 1 ô tô có giá tị tương đương với số vốn cam kết Để hợp pháp hóa sự thay đổi này, trước hết Điệp cần có sự đồng ý của các thành viên tham gia góp vốn khác Sau đó công ti Bình Minh cần làm các thủ tục sau để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp
Thứ nhất, công ty Bình Minh cần định giá tài sản góp vốn của Điệp
Thứ hai, công ty Bình Minh cần làm thủ tục cho Điệp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn của Điệp vào công ty
Các thủ tục đó bao gồm: Lập biên bản họp hội đồng thành viên để định giá tài sản, lập biên bản tài sản góp vốn của thành viên đó, đến cơ quan thuế làm tờ khai lệ phí trước bạ ( không phải nộp lệ phí trước bạ nhưng vẫn phải đến cơ quan thuế để khai), thực hiện chuyển quyền sở hữu ô tô sang cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền
2 Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh.
Hãy tư vấn các phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp Sau khi một trong các phương án xử lý phần vốn góp được thực hiện, Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không?
2.1 Phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp
Trường hợp 1: Hội đồng thành viên công ty quyết định chào bán phần vốn
400 triệu chưa góp, nếu các thành viên còn lại là Quyết, Đạt, Long đáp ứng được cáp điều kiện mà hội đồng thành viên đưa ra và có nhu cầu thì có thể tham gia mua
Trang 2Trường hợp 2: Hội đồng thành viên công ty quyết định không chào bán phần
vốn chưa góp 400 triệu đó nữa, công ty Bình Minh trong vòng 60 ngày kể từ ngày 04/12/2016, tức là đến ngày 04/2/2017 sẽ phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày đó theo thủ tục quy định tại Điều 44 Nghị định 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp
2.2 Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không?
Theo điểm a khoản 3 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Thành
viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty.”
Trong tình huống này, Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh Theo đó, Điệp chưa góp vốn theo quy định của công
ty và bên cạnh đó cũng đã có thông báo về việc không góp vốn cũng như từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh Vì vậy, Điệp sẽ không còn là thành viên của công ty
và đồng nghĩa với việc mất tư cách thành viên tại Bình Minh
3 Không có tiền mặt trả nợ 1 tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Đạt dự kiến sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ Tuy nhiên, Quyết – giám đốc, người đại diện theo pháp luật của Công ty Bình Minh không đồng ý cho Đạt thực hiện giao dịch đó.
Hỏi:Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Nếu Đạt vẫn
cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không?
Trả lời
3.1 Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không?
Trang 3Tại khoản 6 Điều 50 và khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014, ta có thể thấy thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có thể sử dụng phần vốn góp của mình để trả trực tiếp một nghĩa vụ nợ nào đó, hoặc sử dụng như một loại tài sản bảo đảm để thưc hiện nghĩa vụ nợ khi đến hạn Như vậy, về bản chất, đây cũng là một hành vi chuyển nhượng vốn góp Trong tình huống trên do Đạt nợ Thịnh 1 tỷ đồng
để mua nhà chung cư nhưng không có tiền mặt để trả nên Đạt hoàn toàn có quyền
sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ cho Thịnh
3.2.Nếu Đạt vẫn cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh
có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không?
Tại khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì người nhận thanh toán
từ tài sản là phần vốn góp của công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ trở thành thành viên của công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận Trong trường hợp trên việc Công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh là có cơ sở pháp lý, hay nói cách khác Công ty Bình Minh hoàn toàn có quyền từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh
Trong trường hợp công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh, để đảm bảo quyền lợi của mình, anh Thịnh có quyền chào bán và chuyển nhượng phần vốn đó cho người khác theo quy định tại Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014
4 Do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc tế tại Nhật, Quyết làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Công ty Bình Minh để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Quyết vắng mặt.Tuy nhiên, Điều lệ Công ty Bình Minh quy định:
“Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành
Trang 4viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật”
Văn bản ủy quyền của Quyết cho Tuấn có hợp pháp không? Vì sao?
Trả lời:
Căn cứ vào quy định tại khoản 3 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 và các quy định trong điều lệ công ty Bình Minh ta có thể thấy rằng Quyết không thể ủy quyền cho Tuấn mà phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong 40 ngày vắng mặt Vậy theo như điều lệ của công ty thì văn bản ủy quyền của Quyết và Tuấn không hợp pháp
5 Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên của Bình Minh cũng đi học tại Nhật và Điều lệ không quy định cụ thể về trường hợp này Hãy tư vấn cho Bình Minh phương án giải quyết như thế nào đối với trường hợp này?
Trả lời:
Căn cứ vào quy định tại Khoản 4 Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2014 thì trong trường hợp trên ta có 2 phương án giải quyết như sau:
Phương án 1:Nếu không có thành viên được ủy quyền lại một trong số các thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp các thành viên còn lại bầu một người trong số các thành viên tạm thời thực hiện quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số quá bán
Phương án 2:Nếu chủ tịch hội đồng thành viên có ủy quyền lại thì việc ủy quyền lại của Chủ tịch Hội đồng thành viên cần phải có sự đồng ý của Quyết – người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH Bình Minh và Theo quy định tại Điều 583 Bộ luật dân sự năm 2015 Do đó, người được chủ tịch hội đông thành
Trang 5viên trong phạm vi đã ủy quyền cho mình, trong đó có cả quyền và nghĩa vụ của Quyết khi Quyết đã ủy quyền cho chủ tịch hội đồng thành viên
Câu 6: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại Hội đồng thành viên nhất trí với phương án này.
Tư vấn các phương thức huy động vốn cho Bình Minh?
Đối với trường hợp công ty Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại để hoạt động kinh doanh thì công ty có thể thực hiện các phương thức sau để huy độnng vốn
Thứ nhất: Huy động thêm vốn góp của các thành viên hiện hữu theo tỷ lệ vốn góp
của họ trong công ty
Thứ hai: Tiếp nhận thêm thành viên góp vốn
Thứ ba: Huy động vốn từ tín dụng Ngân hàng và phát hành trái phiếu
Để huy động vốn thông qua hình thức ngân hàng, đòi hỏi công ty phải đáp ứng các điều kiện nhất định như có tình hình tài chính lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi và có tài sản đảm bảo cho khoản vay