HƯỚNG DẪN HỢP ĐỒNG CHƯƠNG 1 2 3

HƯỚNG DẪN HỢP ĐỒNG CHƯƠNG 1 2 3

T vấn: Liên danh t vấn Công ty TNHH Ernst & Young

Solutions LLP và Công ty c ph ần T vấn qu c t Giao

thông v n t i cùng t vấn ph Công ty c phần Công

ngh ệ thông tin địa lý eK

M c l c

Ch ng 1 T NG QUAN V CÁC H P Đ NG Đ I TÁC CÔNG T (PPP) 6

1 Các v n đ chung v h p đ ng d án PPP 6

1.1 T ng quan v các lo i h p đ ng PPP 6

1.2 Các th a thu n chính khác trong giao dịch PPP 10

1.3 T ng quan v các m u H p Đ ng PPP theo Nghị định 15 12

2 Kh năng vay v n c a h p đ ng PPP 15

2.1 Gi i thiệu 15

2.2 Các v n đ chính liên quan đ n kh năng vay v n 15

2.2.1 Doanh thu và nhu cầu 15

2.2.2 R i ro v t giá và ti n tệ 15

2.2.3 Thay đ i pháp lu t 16

2.2.4 Quy n ti p nh n d án 16

2.2.5 Tài kho n d tr và dòng ti n 17

2.2.6 R i ro v nhà thầu ph 17

2.2.7 B o hiểm 17

2.2.8 V n ch s h u 17

2.2.9 K t lu n 17

Ch ng 2 GI I THÍCH V CÁC ĐI U KHO N Đ C THỐ VĨ CÁC ĐI U KHO N M U C B N C A H P Đ NG 18

Ch ng 3 GI I THÍCH CÁC ĐI U KHO N CHÍNH C A H P Đ NG BOT CHO M I LƾNH V C (Đ NG CAO T C, Đ NG S T, Đ NG THU , SÂN BAY) 41

1 H p đ ng BOT cho d án đ ng cao t c 41

1.1 Xây D ng 41

1.1.1 Bàn giao đ t khu v c d án cho Công Ty BOT 41

1.1.2 Công Trình Xây D ng 44

1.1.2.1 Công trình xây d ng ậ kh i công vƠ đình chỉ 44

1.1.2.2 Thiệt h i đ i v i đ ng cao t c 47

1.1.2.3 Quy n ti p c n c a CQNNCTQ và Kỹ S Độc L p 48

1.1.2.4 Giao thông hiện có 48

1.1.2.5 Kỹ S Độc L p 49

1.1.2.6 Hoàn t t xây d ng và b t đầu v n hành thử nghiệm 51

1.1.2.7 Các v n đ liên quan đ n xây d ng khác 52

1.1.3 V n hành và b o trì 53

1.1.3.1 Thi t l p nghƿa v 53

1.1.3.2 Bên th ba là các nhà thầu 56

1.1.3.3 H ng m c phát triển b i Công Ty BOT 57

1.1.3.4 S kiện b i th ng 57

1.2 Thu phí 59

1.2.1 Mô hình thu phí th c t - thi t l p quy n thu phí đ ng bộ 59

1.2.2 C ch thu phí 60

1.2.3 Chia sẻ l i ích 60

1.2.4 Nh ng r i ro tài chính ch ch t c a mô hình thu phí đ ng bộ th c t 61

1.3 Chuyển giao d án - h t th i h n v n hành 62

1.3.1 Gi i thiệu 62

1.3.2 Quy định m u v Các Yêu Cầu Chuyển Giao 63

1.3.3 B o đ m đ i v i nghƿa v chuyển giao d án c a Công Ty BOT 64

1.4 Thay đ i v n ch s h u 65

1.5 Thay đ i v lu t pháp 68

1.6 Ch m d t h p đ ng d án 71

1.6.1 Vi ph m c a CQNNCTQ 71

1.6.2 Vi ph m c a Công Ty BOT 75

1.6.3 H u qu c a việc ch m d t h p đ ng c a CQNNCTQ 77

1.6.4 nh h ng c a việc ch m d t h p đ ng 80

1.6.5 Chỉ Định NhƠ Đầu T Thay Th 81

2 H p đ ng BOT cho d án hàng không 84

2.1 Phần m đầu 84

2.2 BƠn giao đ t khu v c d án và xây d ng 85

2.2.1 T ng quan 85

2.2.2 Các sân bay c nh tranh ho c thay đ i trong m ng l i c nh tranh 85

2.3 V n hành và b o trì 86

2.3.1 T ng quan 86

2.3.2 H i Quan, Xu t Nh p C nh và Kiểm Dịch (ắCIQ”) 87

2.3.3 An ninh c ng hàng không 87

2.3.4 Các kho n phí và lệ phí 88

2.3.5 Đ m b o các tiêu chu n ch t l ng dịch v 91

3 H p đ ng BOT cho d án đ ng s t 93

3.1 Phần m đầu 93

3.2 Bàn giao m t bằng và xây d ng 94

3.3 V n Hành và B o Trì 95

3.4 Phí và lệ phí 98

4 H p Đ ng BOT cho d án đ ng thu 99

4.1 Phần m đầu 99

4.2 Bàn giao Khu V c D Án và Xây D ng 99

4.3 V n Hành và B o Trì 100

4.4 Phí và Lệ Phí 102

5 B ng phân b r i ro trong các d án BOT 103

6

Các v ấn đ chung v h p đ ng d án PPP

1.

cũng đ a ra chi ti t cách th c th c hiện d án vƠ quy định các đi u kiện đ i v i việc v n hƠnh c s h

đo n th c hiện và/ho c c u trúc h p đ ng, nh Xơy D ng ậ Kinh Doanh ậ Chuyển Giao (BOT), Xây D ng

Qu n Lý (O&M), C i T o - Kinh Doanh - S H u (ROO), Xây D ng - S H u - Kinh Doanh (BOO), Xây

1 Ngu n: Liên H p Qu c, ESCAP, A Primer to Public-Private Partnerships in Infrastructure Development,

Module 2-PPP Structure and Models (Ki n th ẮăẮ ăậ n v Hình th Ắăơ iăếốẮăẮợngăế ăếrongăphốếăếri năẮ ăsở h t ng,

Ph n 2 – Các c u trúc và mô hình PPP), đ c đăng t i:

http://www.unescatrang org/ttdw/ppp/ppp_primer/221_basic_features_of_ppp_models.html

2 Nghị định s 15/2015/NĐ-CP c a Chính Ph ban hƠnh ngƠy 14 tháng 2 năm 2015 (Nghị định 15)

 H p đ ng cho thuê: H p đ ng BLT, BTL

đ t): BT

8

đ ng điển hình

BOT, BTO

an ninh sân bay,

c u h a, dịch v

vệ sinh và b o trì, v.v)

khu v c t nhơn t i các qu c gia đang phát triển chỉ ra

th ng nh t để thu hút s tham gia c a khu v c t

cũng chỉ ra rằng t t c các sơn bay có l u l ng giao

Xây d ng và kinh doanh các tài s n

ga, đ ng băng

và các công trình

ph tr sân bay (ví d : bưi đ xe)

v c hàng không t i các qu c gia có m c thu nh p th p và

các d án xây d ng sân bay m i.8 H p đ ng qu n lý

D a trên thông tin s n có v d án PPP trong lƿnh v c

Ngu n: Exhibit 2.2 Global Road-Related PPP Projects by Contract Type - 1985-2004

Ngu n: Beyond pure public and pure private management models: Mixed firms in the European Airport

Industry, đ c đăng t i: http://www.ub.edu/graap/Final%20Papers%20PDF/Albalate_Bel_Fageda.pdf

Lƿnh v c Phân ngành Lo i h p

đ ng điển hình

Ví d v qu c gia áp d ng

đ ng s t khá t n kém, các d án đ ng s t th ng không kh thi v tƠi chính đ i v i khu v c t nhơn khi không có s h tr từ Chính Ph Trong mô hình BTL, Chính Ph tr c p cho các nhƠ đầu t d i hình th c

năm 2005, do đó v n còn nhi u khó khăn trong quá trình

Đ ng

th y

Xây d ng và kinh doanh các tài s n

kinh doanh riêng biệt nh kênh đƠo vƠ kênh, b n tàu

ph t i nhi u qu c gia đư thừa nh n nh ng l i ích c a

Ngu n: World Bank, PPIAF, Port Reform Toolkit, Module 3, Alternative port management structures and

http://www.ppiaf.org/sites/ppiaf.org/files/documents/toolkits/Portoolkit/Toolkit/pdf/modules/03_TOOLKIT_Module3.pdf

13

Ngu n: World Bank, PPIAF, Port Reform Toolkit, Module 3, Alternative port management structures and

10

đ ng điển hình

đ c c p v n, xây d ng và s h u b i khu v c t nhơn

đ c v n hành hoàn toàn b i khu v c t nhơn theo các

tr từ chính ph 17

1.2 Các th a thu n chính khác trong giao d ịch PPP

► Th a thu n cho thuê đ t (v i y ban nhân dân tỉnh t i n i mƠ công trình đ c xây d ng);

ch p thu n các đi u kho n c a th a thu n c p v n Tài liệu nƠy đ c gọi là th a thu n tr c ti p gi a CQNNCTQ và bên cho vay

Đ i v i hầu h t các d án PPP, b o lãnh và cam k t c a Chính Ph là cần thi t để đ m b o việc

ký b o lãnh Chính Ph

trong các th a thu n

12

th i h n21

H p Đ ng Xây D ng ậ Kinh Doanh ậ Chuyển Giao

20 Theo Nghị định 15, toàn bộ kho n đầu t ph i đ c th c hiện b i khu v c t nhơn, sau đó khu v c t nhơn

sẽ đ c thanh toán d i hình th c nh n quy n phát triển một d án khác

21 Trong một s tr ng h p, ví d nh mô hình Sáng ki n tƠi chính t nhơn (PFI), tƠi s n còn l i có thể đ c chuyển giao cho khu v c t nhơn Theo định nghƿa h p đ ng BOO trong Nghị định 15, tài s n đ c chuyển giao cho NhƠ n c khi h t th i h n v n hành

công n m gi quy n s h u d án trong su t th i h n c a h p đ ng Đ i v i các d án đ ng bộ, trách

thay đ i

H p Đ ng Xây D ng - Chuyển Giao - Kinh Doanh

t chuyển giao công trình cho CQNNCTQ vƠ nhƠ đầu t đ c quy n kinh doanh th ng m i công trình d

án trong một th i h n nh t định.25

Điểm khác biệt gi a h p đ ng BTO và h p đ ng BOT là h p đ ng BTO cho phép chuyển giao công trình

khai thác công trình d án

H p Đ ng Xây D ng ậ Chuyển Giao

d ng công trình c s h tầng; nhƠ đầu t chuyển giao công trình cho CQNNCTQ sau khi xây d ng

đ ng BT, nhƠ đầu t sẽ không kinh doanh trên công trình d án Thay vƠo đó, nhƠ đầu t sẽ đ c đ n bù

bằng cách giao đ t để phát triển cho d án th ng m i khác để ki m l i nhu n Do đó, mô hình nƠy

H p Đ ng Xây D ng - Sở H u - Kinh Doanh

Ngu n: United Nations, Economic and Social Commission for Asia and the Pacific (ESCAP), A primer to

Public ậ Private Partnerships in Infrastructure Development, đ c đăng t i http://www.unescatrang org/ttdw/ppp/ppp_primer/2262_b_private_finance_initiative_pfi.html

14

H p Đ ng Xây D ng - Chuyển Giao - Cho Thuê

công trình đó trong một th i h n nh t định CQNNCTQ thuê dịch v vƠ thanh toán cho nhƠ đầu t trên c

t nhơn sẽ chịu hầu h t các r i ro v nhu cầu Ví d , r i ro v nhu cầu giao thông trong h p đ ng BTO thu phí đ ng bộ hầu h t do khu v c t nhơn chịu, trong khi đó, ví d , trong d án BTL thuộc lƿnh v c giáo d c

đ c xem xét khi nhu cầu sử d ng công trình d án n định và d báo nhu cầu dễ th c hiện Ví d v các

H p Đ ng Xây D ng - Cho Thuê - Chuyển Giao

đ c quy n cung c p dịch v trên c s v n hƠnh, khai thác công trình đó trong một th i h n nh t định

H p Đ ng Kinh Doanh & Qu n Lý

chung c a các h p đ ng O&M là khu v c công nh ng quy n kinh doanh và b o trì tài s n s n có cho khu

ch không ph i lƠ b ng cơn đ i tƠi s n c a nhƠ đầu t Do đó, d án có kh năng vay v n đ i v i bên cho vay ph i có các y u t c b n m c ch c ch n nh h p đ ng hoƠn toƠn có kh năng thi hƠnh và các biện

2.2 Các v ấn đ chính liên quan đ n kh năng vay v n

2.2.1 Doanh thu vƠ nhu cầu

m c th p nh t R i ro nƠy áp d ng cho d án PPP trong đó ngu n doanh thu chính c a nhƠ đầu t đ n

bộ V b n ch t, khó có thể d đoán nhu cầu c a cộng đ ng đ i v i các dịch v c a D Án một cách chính xác trong su t th i gian c a D Án Do đó, n u nhu cầu gi m xu ng d i một m c nh t định, NhƠ Đầu T

thiểu r i ro nƠy, một trong nh ng cách ph bi n nh t lƠ b o lưnh c a Chính Ph cho m c doanh thu t i thiểu

Trong tr ng h p doanh thu c a D Án đ n từ các kho n thanh toán theo giai đo n th c hiện/thanh toán theo công su t d án, các bên sẽ ph i đ m b o tỉ lệ phù h p cho phép Doanh Nghiệp D Án đáp ng các nghƿa v chi tr v i bên cho vay

2.2.2 R i ro v t giá vƠ ti n tệ

T i các D án mƠ NhƠ Đầu T ph thuộc vƠo c p v n d án bằng ngo i tệ nh ng thu doanh thu bằng ti n

Đ ng, có r i ro v bi n động t giá gi a ti n Đ ng vƠ đ ng ti n đi vay có thể d n t i tr ng h p Doanh

16

lƠ kh ng ho ng tƠi chính Chơu Á năm 1997-1998 Chính Ph t i các qu c gia đang phát triển không thể kỳ vọng việc Nhà Đầu T sẽ chịu toƠn bộ các r i ro nƠy b i vì m c độ bi n động vƠ kh năng d đoán th p

Chính Ph h tr cho NhƠ Đầu T trong tr ng h p thi u h t doanh thu khi quy đ i sang ngo i tệ m nh do

đi u kho n thanh toán c a H p Đ ng PPP cùng v i b o lưnh c a chính ph

Một v n đ khác liên quan đ n r i ro ti n tệ Việt Nam lƠ kh năng chuyển đ i doanh thu d án (bằng ti n

Đ ng) sang ngo i tệ m nh Doanh Nghiệp D Án có thể không có kh năng chuyển đ i toƠn bộ s ti n cần

th ng m i một l ng ngo i tệ m nh đ để chuyển đ i cho Doanh Nghiệp D Án khi cần thi t Nghị định

15 cho phép c ch b o lưnh Chính Ph để đ m b o cung c p ngo i tệ cho việc chuyển đ i nh ng đi u

N u việc chuyển doanh thu sang ngo i tệ m nh không đ c Chính Ph b o lưnh, D Án có thể đ i m t v i

r i ro bị bên cho vay đánh giá lƠ không đáp ng kh năng vay v n vƠ g p khó khăn trong việc vay v n

2.2.3 Thay đ i pháp lu t

T xác định trên c s các đi u kiện t i th i điểm ký k t h p đ ng B t kỳ thay đ i b t l i đ i v i các đi u

tăng chi phí ho t động c a d án và/ho c làm gi m l i ích c a NhƠ Đầu T (vƠ theo đó, lƠm tăng yêu cầu

đoán đ c nh ng thay đ i v pháp lu t (bao g m b t kỳ các thay đ i pháp lu t mang tính phân biệt đ i

xử)

2.2.4 Quy n ti p nh n d án

vọng có thể dễ dƠng ti p qu n d án từ Nhà Đầu T vƠ Doanh Nghiệp D Án không th c hiện nghƿa v Bao g m việc chuyển nh ng v n c phần liên quan vƠ xử lỦ tƠi s n b o đ m, đ c biệt lƠ th ch p đ t vƠ tƠi s n trên đ t Trên th c t , bên cho vay sẽ chỉ định một bên đi u hƠnh kinh doanh thay th để ti p qu n

d án vƠ/ho c kh c ph c vi ph m c a Doanh Nghiệp D Án D án PPP do đó nên có một c ch rõ rƠng

Trong b i c nh c a Việt Nam, kinh nghiệm trong các d án tr c đó chỉ ra rằng Doanh Nghiệp D Án

nhi u d án tr c đó Theo Ủ t ng này, Doanh Nghiệp D Án có thể th ch p tƠi s n đ c xơy d ng trên địa điểm d án Bên cho vay ho c đ n vị đ c bên cho vay y quy n sẽ có quy n ti p qu n đ t d án

vƠ ti p t c phát triển d án d a trên việc th c hiện quy n ti p nh n d án Nói cách khác, đ t để th c hiện

h p bên cho vay th c hiện quy n ti p nh n d án Nghị định 15 cho phép th c hiện c ch nêu trên bằng việc quy định m c đích sử d ng đ t c a d án không thay đ i trong toƠn bộ th i h n th c hiện H p Đ ng

tr c, Chính Ph vƠ bên cho vay cần ph i kỦ một th a thu n tr c ti p để thừa nh n quy n ti p nh n d

2.2.5 TƠi kho n d tr vƠ dòng ti n

Để d án có kh năng vay v n, bên cho vay thông th ng sẽ yêu cầu m các tƠi kho n d tr để đ m b o

có đ ngu n ti n s n có để thanh toán ngay kho n n trong một kho ng th i gian đư định tr c

TƠi liệu d án sẽ cần đ m b o c u trúc thác n c dòng ti n d án hiệu qu vƠ minh b ch Việc tr n

Việc chia l i nhu n trên v n ch s h u c a nhƠ đầu t sẽ không đ c cho phép n u tƠi kho n d tr không đ c b sung m c yêu cầu

2.2.6 R i ro v nhƠ thầu ph

hiện đúng nghƿa v lƠm nh h ng đ n Doanh Nghiệp D Án Các biện pháp phòng ngừa r i ro mà bên

2.2.7 B o hiểm

doanh thu c a D Án Do đó, Bên cho vay sẽ yêu cầu Doanh Nghiệp D Án duy trì một ch ng trình b o hiểm đ rộng để phòng ngừa D Án kh i nh ng r i ro liên quan đ n xơy d ng vƠ ho t động c a D Án, bao g m nh ng không h n ch b o hiểm trách nhiệm đ i v i bên th ba, ch m trễ trong việc hoƠn thƠnh

lao động

2.2.8 V n ch sở h u

Việc thay đ i v n ch s h u trong giai đo n xơy d ng c a D án th ng bị h n ch

2.2.9 K t lu n

thay đ i tùy thuộc vào từng D Án Cần l u Ủ rằng hầu h t các c ch lƠm tăng kh năng vay v n đ u c i

38 Nghị định 15, Đi u 59

18

b n sau:

đ ng Gi i thích chi ti t cho các đi u kho n h p đ ng BOT, BLT, O&M và BOO c thể sẽ đ c th o lu n

1 Định nghƿa và

di ễn gi i

Trong đó, đ c biệt chú Ủ đ n các diễn gi i cho các thu t ng nh "nghiêm trọng"

và "kiểm soát" Nh ng khái niệm c a pháp lu t Anh này, n u gi i thích quá hẹp

STT N ội dung Mô t

(i) Nghiêm trọng

đi u kho n h p đ ng Do đó, n u gi i thích th nào là một s kiện ho c đi u

ắKhái ni m "nghiêm ếrọng",ă khiă ắ n Ắhi Ềă ơ nă m ếă ềiă ph mă ơ iă ề iă H pă Đồngă

này,ăếhỀ ếăng ă"nghiêmăếrọng"ănghĩẬălàăềiăph măẮóă nhăh ởngăl n ơ năl iăỜẮhămàă Bên khợngăềiăph m ơốngălẽăsẽăơ Ắăh ởngăếừăH păơồng 39

,ăhoặẮ,ăkhiăắ n Ắhi Ềă

ơ năm ếănghĩẬăềụ,ăhànhăơ ng,ăkhợngăhànhăơ ng,ăs ếi n,ăơi Ềăkho n,ăhoànăẮ nhă hẬyăs ăềi ẮăẮóăýănghĩẬ quan ếrọngăơ iăề iăm ếăhoặẮăẮ ăhẬiăBênămàăm ếăng iă ậờnhăếh ngăsẽăểemălàăqỀẬnăếrọngăếrongăhoànăẮ nh ng i ơó ơồngăý kýăk ế H pă Đồngănày,ăậẬoăgồmănh ngăkhợngăgi iăh n:

ẦẮốẮăậênăơàmăphốnăm ếăắẬnhăsốẮhămởăẮốẮăơi Ềăkho năh păơồngămàăhọăẮhoălàă nghiêmăếrọng]"

Cách ti p c n nƠy có l i việc đ a ra một danh sách không toƠn diện các đi u kho n h p đ ng quan trọng mƠ một khi nhƠ đầu t vi ph m, CQNNCTQ sẽ có quy n ch m d t h p đ ng v i kh năng cao t b o vệ hƠnh động c a mình

tr c Tòa án; trong khi v n gi khái niệm "nghiêm trọng" m vƠ linh ho t nh

vi ph m H p Đ ng D Án nào lƠ nghiêm trọng n u vi ph m đó có nh h ng

b t l i đáng kể t i l i ích c a CQNNCTQ trong H p Đ ng D Án, kể c khi các

(ii) Kiểm soát

Gi i thích thu t ng "kiểm soát" có liên quan tr c ti p đ n định nghƿa c a khái

CQNNCTQ có thể mong mu n m rộng ph m vi "bên liên k t" c a một nhƠ đầu

t ch không chỉ gi i h n trong nh ng bên có quan hệ kiểm soát v n c phần thuần túy (tr c ti p ho c gián ti p) v i nhƠ đầu t đó

Một H p Đ ng D Án có thể cho phép Các Bên Liên K t c a nhƠ đầu t c p v n

cung c p biện pháp b o đ m cho các ch n c a nhƠ đầu t đó Do đó, CQNNCTQ nên cơn nh c v việc cho phép một ph m vi rộng h n các bên liên

k t c a nhƠ đầu t tham gia vƠo góp v n có thể lƠm tăng tính h p d n c a H p

39

Để xem th o lu n chi ti t v các gi i thích pháp lý hiện nay đ i v i ắvi ph m nghiêm trọng”, xin tham kh o v : National Power plc v United Gas Co Ltd and another [1998] All ER (D) 321

20

Đ ng D Án đ i v i các bên c p v n

soát:

ắBên liên k t c a m ếănhàăơ Ềăế ălàăậ t kỳ bên nào, tr c ti p hay gián ti p, thông

qua m t ho ặc nhi u bên trung gian, ki m soát hoặc b ki m soát bởi, hoặc cùng

ắ i s ki m soát chung v iănhàăơ Ềăế ăơó.ăThỀ t ng “ki m soát" (bao gồm các thu t ng ki m soát, b ki m soát b ởi và cùng ắ i s ki m soát chung v i) có nghĩẬă làă vi c n m gi , tr c ti p hoặc gián ti p, quy n ơi u hành hoặc ch ơ o

vi Ắăơi u hành trong qu n lý và chính sách c a m t bên, dù là thông qua vi c sở

h u c ổ phi u có quy n bi u quy t, theo h păơồng, hoặc bằng cách khác." 40

nghƿa ắBên liên k t”

2 Th i H n H p

Đ ng

Ngày V n Hành Th ng M i là một cột m c gi a giai đo n xây d ng và giai

đo n cung c p dịch v c a công trình d án theo H p Đ ng D Án

CQNNCTQ nên đ m b o rằng Ngày V n HƠnh Th ng M i ho c ngày có hiệu

m t

CQNNCTQ nên đ m b o rằng Ngày V n HƠnh Th ng M i không thể bị trì hoãn

vƠ nhƠ đầu t không kh c ph c đ c tình tr ng này trong một kho ng th i gian

STT N ội dung Mô t

3 Thu H i và Bàn

Giao M t B ằng

D Án

đ c th c hiện) chịu trách nhiệm t ch c gi i phóng m t bằng và bàn giao việc

V nguyên t c, vi c thi t k , xây d ng, k t h p, l păơặt, thử nghi m, v n hành

th ử nghi m, v n hành, b o trì và hi u qu ho ếăơ ng cu i cùng c a t t c các tài

s n d ốnăơ Ắăơ u th u mua s m hoặẮăơ c xây d ngăơ ơốpă ng các yêu c u

v thông s k thu ếăơ u ra thu c trách nhi m c a NhàăĐ ỀăT CQNNCTQ sẽ không ch u trách nhi m v nh ng r i ro này

Quy ền cho ý kiến về thiết kế, kế hoạch, thông số kȱ thuǧt và các tài liệu xây

d ựng khác của CQNNCTQ:

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án cần cung c p cho CQNNCTQ t t c các tài

xét và cho ý ki n đ i v i các tài liệu này

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án sẽ v n chịu hoàn toàn trách nhiệm v thi t k ,

đ ng ý các tài liệu đó

Ki ểm soát của Nhà Đầu Tƣ đối với quá trình xây dựng:

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án ph i chịu trách nhiệm đ i v i công tác thi

cũng ph i đ m b o rằng các thông s kỹ thu t và ch t l ng công trình xây

thầu

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án ph i chịu trách nhiệm cho toàn bộ công tác thi

Trách nhi ệm của Nhà Đầu Tƣ đối với điều kiện củẬ địẬ điểm xây dựng

NhƠ Đầu T cần chịu nh ng r i ro đ i v i đi u kiện c a địa điểm xây d ng Nhà

điểm xây d ng vƠ các đi u kiện c a địa điểm xây d ng để th c hiện d án và tác động c a nó đ i v i các thi t k , thông s kỹ thu t, k ho ch, tài liệu xây

Th ời gian là yếu tố quan trọng

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án ph i b t đầu cung c p dịch v tr c ho c vào

Các S ự Kiện Bồi Thường

Đ i v i các ch m trễ gây ra b i các s kiện thuộc phần r i ro mà CQNNCTQ

đáng

Các S ự Kiện Miễn Trừ

NhƠ Đầu T có thể yêu cầu lùi l i Ngày V n HƠnh Th ng M i n u NhƠ Đầu T

nh ng không có quy n yêu cầu b i th ng từ CQNNCTQ

th ng là các r i ro nằm ngoài s kiểm soát c a các Bên nh ng có thể để cho NhƠ Đầu T gánh chịu một cách hiệu qu nh t do nhƠ đầu t một vị trí t t h n

để qu n lý và gi m thiểu nh ng r i ro này Ví d , Các S Kiện Miễn Trừ có thể

Các S ự Kiện Bất Khả Khảng

nhiệm đ i v i việc không thể th c hiện các nghƿa v theo quy định c a H p

Đ ng D Án

bên còn l i và cung c p các bằng ch ng h p lý th a đáng v s t n t i và

Đ ng D Án

STT N ội dung Mô t

hoƠn c nh ho c s k t h p c a các s kiện, đi u kiện ho c hoƠn c nh mƠ th c

t gơy c n tr một Bên ho c lƠm cho một Bên không tránh kh i việc ch m trễ

th c hiện một phần ho c toƠn bộ các nghƿa v theo quy định c a H p Đ ng D

Án nh ng chỉ khi vƠ trong chừng m c các s kiện vƠ hoƠn c nh nƠy (i) nằm ngoƠi tầm kiểm soát h p lỦ c a một bên, (ii) không do s xu t ho c l i c a một

có thể t o ra tình hu ng trong đó Doanh Nghiệp D Án coi việc các nhƠ thầu ph

c a Doanh Nghiệp D Án không th c hiện đúng nghƿa v lƠ một s kiện b t kh kháng v i lỦ do rằng Doanh Nghiệp D Án không có kiểm soát vƠ không thể b t buộc các nhƠ thầu ph th c hiện nghƿa v (đi u nƠy có thể x y ra trong một vƠi tình hu ng, chẳng h n nh khi nhƠ thầu ph v n ) Do đó, Đi u Kho n B t Kh

trừ s kiện các nhƠ thầu ph không th c hiện đúng nghƿa v (ho c một s

tr ng h p không th c hiện đúng nghƿa v ) ra kh i ph m vi c a S Kiện B t

“S ăKi năB ếăKh ăKhốngăẮóănghĩẬălàăm ếăs ăki năể yărẬănằmăngoàiăế măki măsoốếă

h pălýăẮ ẬăBên ềi năắ năềi Ắăể yărẬăS ăKi năB ếăKh ăKhống,ăậẬoăgồmănh ngă khợngăgi iăh n Ắh ălà:

(i) Chi n tranh, n i chi n,ăểỀngăơ ếăềũăếrẬngăhoặc kh ng b ; hoặc (ii) h t nhân, ô nhi m sinh h ọc hoặc hóa học trừ khi nguồn g c hoặc các nguyên nhân gây ra s ô nhi m là k t qu c ẬăẮốẮăhànhăơ ng hoặc s vi

ph m c Ậănhàăơ Ềăế ăhoặc nhà th u phụ; hoặc

(iii) các sóng áp gây ra b ởi các thi t b di chuy n ở t Ắăơ siêu âm,

v iăơi u ki n là, ơ tránh nh m l n, b t kỳ vi c không th c hi nănghĩẬăềụ nào c a các nhà th u ph ụ c a Doanh Nghi p D Án ếheoăqỀyăơ nh c a các H p Đồng Nhà Th u có liên quan s ẽ khợngăơ c coi là S Ki n B t Kh Kháng, trừ khi vi c không th c hi năơóăơ c gây ra bởi m t trong các s ki n qỀyăơ nh trong mục (i)

ơ n (iii) ở ếrên.”

th ng m i thì CQNNCTQ có thể ch m d t H p Đ ng D Án

7 V n Hành Thử

Nghiệm CốẮăơi u kho năliênăqỀẬnăơ n vi c v n hành thử nghi m nênăơ c thi t k tùy theo t ừng giao d ch, lo i h păơồngăềàălĩnhăề c c a D Án Vi c v n hành thử

nghi m c năơ c th c hi n sau khi hoàn thành các công trình xây d ng

24

quy định trong H p Đ ng D Án

Để th c hiện đ c đi u đó, NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án cần ph i ti n

đ i diện c a CQNNCTQ nên tham d các bu i thử nghiệm và ch ng ki n k t

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án sẽ cung c p cho CQNNCTQ t t c các tài liệu

ch ng minh các k t qu c a các thử nghiệm, kiểm tra và v n hành thử đ c

th c hiện

Án

kho n thanh toán định kỳ d i d ng thanh toán theo giai đo n th c

tiêu sẽ tr các kho n phí dịch v cho Doanh Nghiệp D Án và ti n

h p (i) và (ii)

STT N ội dung Mô t

Đ i v i các h tr chi phí v n trong giai đo n xây d ng, H p Đ ng D Án sẽ quy định các lộ trình thanh toán t ng ng v i các m c xây d ng d án

M i theo lịch trình đư tho thu n do l i c a CQNNCTQ ho c Hành Động C a

l p đ t, v n hành và b o trì hệ th ng thu phí CQNNCTQ sẽ không ph i chịu

đ i v i s bi n động c a phí giao thông và phí dịch v C ch này có thể d a

đ ng cao t c) bị gi i h n b i các quy định c a Chính Ph , cần ph i có một c

lý

(ii) H p Đ ng D Án cần nêu chi ti t các cách th c vƠ ph ng pháp cho

(iii) Doanh Nghiệp D Án th c hiện không đ t m c yêu cầu có thể d n t i

26

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án nên chịu các r i ro v việc các nhà thầu c a

10 V n Hành và

B o Trì

CốẮăơi u kho năliênăqỀẬnăơ n v n hành và b oăếrờănênăơ c thi t k theo từng giao d ch c ụ th

T /Doanh Nghiệp D Án chịu trách nhiệm v v n hành và b o trì công trình/c

đ c yêu cầu b i pháp lu t và H p Đ ng D Án H p Đ ng D Án có thể quy định Doanh Nghiệp D Án ph i xây d ng S Tay V n Hành và B o Trì để ti n

Đ i v i các ho t động b o trì, Doanh nghiệp D án ph i chịu trách nhiệm duy trì

đ m b o rằng các th t c b o trì và v n hƠnh luôn đầy đ để đ m b o: (i) dịch

nghƿa v liên quan t i b o trì hay không

trì đ c th c hiện phù h p (Các kh o sát v b o trì)

11 Qu n Lý và

Giám Sát H p

Đ ng

quan đ n qu n lý h p đ ng và l p d toán cho các ho t động qu n lý h p đ ng

D Án

T /Doanh Nghiệp D Án cũng nh lƠ quy n can thiệp vào quá trình v n hành

đ i v i phía t nhơn, đ ng th i tăng gánh n ng công việc đ i v i CQNNCTQ

STT N ội dung Mô t

Ti ếp cǧn dữ liệu và thông tin

cáo tài chính và báo cáo kiểm toán c a Doanh Nghiệp D Án cũng nh các

Quy ền kiểm tra

Cơ chế ậáo cáo định kỳ

báo cáo định kỳ và thông tin cần thi t khác cho CQNNCTQ để CQNNCTQ giám

Báo cáo các thẬy đổi

quan đ n d án ho c Doanh Nghiệp D Án để xử lý kịp th i H p Đ ng D Án cũng nên bao g m một danh sách các thay đ i nghiêm trọng đòi h i ph i báo cáo cho CQNNCTQ

12 Thay Đ i Các

Thông S K ỹ

Thu t Đầu Ra

Đi u kho n này nên thi t l p c ch cho việc thay đ i thông s kỹ thu t đầu ra

nƠo C ch này ph i đ a ra th t c rõ ràng và hiệu qu để xử lý tình hu ng và

dung sau:

(i) Trách nhi ệm thông báo

Đi u kho n nƠy nên nêu rõ c ch thông báo nh ng thay đ i từ các bên Việc

gian do (các) thay đ i này thì cần chỉ rõ

nên quy định rõ NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án ậ bên chịu trách nhiệm th c

28

d i đơy:

 N u s thay đ i là không phù h p v i nh ng thông lệ t t trong ngành mà NhƠ Đầu T có nhi u kh năng h n để quy t định đi u đó

 N u s thay đ i gây nh h ng tiêu c c đ n kh năng c a NhƠ Đầu

T /Doanh Nghiệp D Án trong việc th c hiện các nghƿa v và/ho c cung

c p dịch v Các đi u kho n nên d liệu các v n đ sau đơy để NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp

đ c gánh chịu b i bên t o ra thay đ i)

Đi u kho n này cần thi t l p các đi u kiện và quy trình phê duyệt c a

Án

Đi u kho n này cần nêu rõ th i h n th c hiện nh ng thay đ i, nh ng lịch trình

NhƠ Đầu T có thể tính các chi phí c a việc tuân th pháp lu t trong đ xu t c a

Thay đ i v pháp lu t có thể chia thành các lo i sau:

STT N ội dung Mô t

định rõ là áp d ng riêng cho d án (mà không áp d ng cho các d án t ng t

t ng khác)

biệt đ i xử

Nh ững thẬy đổi pháp luǧt cụ thể

Nh ững thẬy đổi pháp luǧt chung

đ i v i NhƠ Đầu T NhƠ Đầu T nên chịu r i ro liên quan đ n nh ng thay đ i pháp lu t chung Các

này, c thể là chia rẻ r i ro v nh ng thay đ i pháp lu t chung trong một s

đ i pháp lu t mang tính phân biệt đ i xử, thay đ i pháp lu t c thể vƠ thay đ i

chung vƠ thay đ i mang tính phân biệt đ i xử Trong tr ng h p nƠy, c ch đ n

định trong H p Đ ng D Án

định nghƿa thu t ng ắLu t Áp D ng” ho c ắLu t Việt Nam”

Pháp Lu t

“LỀ t Áp Dụng là lu t và b t kỳ ềƥnăậ n khác có hi u l c pháp lu t ơ c ban hành và công khai t i Vi ếăNẬm.ăĐ tránh nh m l n, Lu t Áp Dụng ph i bao gồm

t t c các hi p ơ nh có hi u l c áp dụng mà Vi t Nam là thành viên, hi n pháp,

lu t, pháp l nh, ngh quy t, ngh ơ nh, l nh, ch th ,ăếhợngăế ,ăqỀyăơ nh, cho phép,

c p phép, gi y phép, ch p thu n, phê duy t do b t k ỳ Ắ ăqỀẬnăcó thẩm quy n nào c a Vi t Nam ban hành [và b t k ỳ gi i thích nào c ẬăẮ ăqỀẬnăcó thẩm quy n

c a Vi t Nam ]”ăă

30

“ThẬyăĐổi Pháp Lu t là b t kỳ (i)ăếhẬyăơổi hay bãi b b t kỳ Lu t Áp Dụng hi n

có, (ii) ban hành ho ặc t o ra b t kỳ Lu t Áp Dụng m i, hoặc (iii) b t kỳ ếhẬyăơổi trong cách th c mà b t k ỳ Lu t Áp Dụng nào ơ c áp dụng [hoặẮă ơ c gi i thích] b ởi m ếăẮ ăqỀẬnăcó thẩm quy n c a Vi t Nam, trong mọiăếr ng h p dù thu n l i hay không thu n l iăơ i v i Doanh Nghi p D Án, NhàăĐ ỀăT và/hoặc Bên Cho Vay, x y ra sau ngày ký k t H păĐồng D Án.”ăă

Thay Đổi về Chính Sách Thuế

lu t thu áp d ng, trừ khi đó lƠ nh ng thay đ i mang tính phân biệt đ i xử

đ c đ n chi phí c a d án Một trong nh ng ví d đáng chú Ủ v nh ng thay

nh thu doanh thu đánh trên các hƠng hóa và nguyên v t liệu này Kể c khi

đ n chi phí c a NhƠ Đầu T

14 Nhà Th ầu Doanh Nghiệp D Án có quy n l a chọn các nhà thầu th c hiện D Án Danh

đ a vƠo H p Đ ng D Án H p Đ ng D Án cũng có thể quy định rằng

mình theo đúng tiêu chu n đ c yêu cầu dù đư dùng h t các biện pháp kh c

ph c có thể sử d ng

NhƠ Đầu T /Doanh Nghiệp D Án ph i chịu hoàn toàn r i ro do các nhà thầu

đó

15 Ch ấm Dứt H p

Đ ng D Án

T r c Th i H n

STT N ội dung Mô t

CQNNCTQ có quy n:

quan; và

Vi ph ạm của CQNNCTQ

định một cách c thể Các vi ph m d n đ n ch m d t h p đ ng có thể bao g m:

ho c tr ng d ng phần l n phần tài s n d án và/ho c c phần c a

(ii) B t kỳ HƠnh Động C a Chính Ph Gây nh H ng B t L i Nghiêm

Đ ng D Án, ho c việc CQNNCTQ th c hiện các nghƿa v quan trọng quy định trong H p Đ ng D Án, tr nên b t h p pháp, vô hiệu ho c không thể th c thi;

(iii) Việc Chính Ph không th c hiện các nghƿa v c a mình theo quy định

(iv) Vi ph m c a CQNNCTQ đ i v i các nghƿa v quan trọng quy định

[●] ngày;

th ]

32

đầu t ti n vào d án nƠy thay vì đầu t vƠo các d án khác có thể mang l i l i

vòng [●] ngày;

(ii) B t đầu th t c thanh lý, phá s n ho c các th t c t ng t , ho c x y

đ c n , tái c c u, gi i thể ho c thanh lý Doanh Nghiệp D Án;

(iii) Không thể đ a d án vào v n hƠnh th ng m i vào Ngày H n Chót;

(iv) Doanh Nghiệp D Án không thể cung c p Dịch V đáp ng m c hiệu

qu ho t động theo yêu cầu trong H p Đ ng D Án (c thể là ho t động kém hiệu qu ); tuy nhiên, đi u kiện ch m d t h p đ ng này chỉ

đ c coi là không có kh năng kh c ph c;

đi u kho n tuyên b và b o đ m sai lệch đó gơy nh h ng b t l i

STT N ội dung Mô t

đ c th a thu n trong H p Đ ng D Án Doanh Nghiệp D Án ph i chuyển

quy n ti p nh n d án c a Bên Cho Vay Khi gửi thông báo ch m d t H p

Đ ng D Án t i Doanh Nghiệp D Án, CQNNCTQ cũng nên gửi một thông báo

T /Doanh Nghiệp D Án N u Bên Cho Vay chọn không th c hiện quy n ti p

B ất Khả Kháng Kéo Dài

Kh Kháng Kéo Dài) và các bên th t b i trong việc th a thu n cách gi i quy t

đ ng cần bao g m (i) n u tiên thanh toán còn t n đọng, cộng v i (ii) giá trị v n

L p)

quy định v quy n ti p nh n d án c a bên cho vay

thanh toán cũng có thể chuyển giao các c phần này

giao cho CQNNCTQ

đ c th a thu n trong H p Đ ng D Án

19 Trách Nhi ệm

Đ i V i Bên

Th ứ Ba

kỳ nhà thầu ph , đ i lý, nhân viên, cán bộ ho c ng i lao động c a Doanh

 các chi phí, phí t n và trách nhiệm do CQNNCTQ ph i chịu trong khi

 quy n c a CQNNCTQ để giao k t và th c hiện các nghƿa v c a mình

STT N ội dung Mô t

 các hƠnh động ho c không hƠnh động c a b t kỳ Ng i Chịu Trách

 b t kỳ chi phí, phí t n, t n th t ho c trách nhiệm phát sinh là do k t qu

nghƿa v theo lu t định c a CQNNCTQ ho c b t kỳ bộ, ngƠnh, c quan

CQNNCTQ vƠ các c quan công quy n, đ n vị, pháp nhân ho c ng i

h ng đ n Doanh Nghiệp D Án ho c D Án; ho c b t kỳ nhà thầu ph ,

20 B o Hi ểm Đ i v i một s r i ro nh t định có thể b o hiểm, Doanh Nghiệp D Án ph i duy

đ i v i một s r i ro nh t định, cần ph i l u Ủ rằng việc mua b o hiểm là không

Trên quan điểm c a bên cho vay, b o hiểm có tác động rõ rƠng đ n l i ích c a

Do đó, việc thu x p b o hiểm có thể ph c t p và t n th i gian

kh u trừ v i độ linh ho t nh t định để theo kịp l m phát CQNNCTQ nên phê

NhƠ Đầu T nên chia sẻ r i ro bi n động phí b o hiểm trong th i h n c a H p

Đ ng D Án

đ i

ro điển hình trong các d án PPP:

động và tài s n t i địa điểm d án trong giai đo n xây d ng;

đo n v n hành bao g m c h h i tài s n trong quá trình v n hành;

36

giai đo n xây d ng và v n hành d án (ví d nh khi u n i v môi

tr ng phát sinh từ việc xây d ng và v n hành d án);

th ng cho các s kiện h ng hóc c , điện ho c máy móc mà có thể

► [Các chính sách b o hi măơặẮăếr ngăkhốẮăẮhoăắ án cụ th ]

cầu b o hiểm dài h n c a một s v n đ nh t định c a d án Do đó, trong

nghƿa r t quan trọng nhằm đ m b o b o hiểm dài h n cho các r i ro liên t c

trọng y u

đ ng b o hiểm đ c mua b i Doanh Nghiệp D Án Tuy nhiên, để đ m b o l i

(iv) Tái b o hi ểm

hiểm qu c t có uy tín)

21 B o Đ m B o đ m nhằm m c đích xác nh n s đúng đ n c a thông tin do một trong hai

án

đ ng nghƿa v i việc ngay l p t c ch m d t H p Đ ng D Án v i bên vi

đ n yêu cầu b i th ng thiệt h i theo đi u kho n v b i th ng c a

(ii) B o đ m ph i đ c đ a ra b i c hai phía, NhƠ Đầu T và

STT N ội dung Mô t

CQNNCTQ

(iii) Thông tin b o đ m v các công trình và dịch v s n có ph i đ c cung

c p b i CQNNCTQ n u CQNNCTQ là ngu n thông tin duy nh t và

(iv) Khi CQNNCTQ không ph i là ngu n thông tin duy nh t ho c thông tin

đầu ph i d a vào việc rà soát toàn diện c a mình và các kh o sát

đ c cung c p b i CQNNCTQ

22 Gi i Quy t

Tranh Ch ấp

chóng và h p lý d a trên các nguyên t c sau:

(ii) N u các bên không thể đ t đ c th a thu n hòa gi i, m i bên có thể

đ a tranh ch p ra một ban chuyên gia n u v n đ tranh ch p có tính

cho giai đo n xây d ng (ngay sau khi hai bên ký H p Đ ng D Án) và

(iii) Sau khi ban chuyên gia đ a ra quy t định, bên không bằng lòng ho c

L ựa chọn cơ quẬn tài phán

vƠ (các) nhƠ đầu t n c ngoài ho c Doanh Nghiệp D Án đ c thành l p b i (các) nhƠ đầu t n c ngoài thông qua trọng tài ho c các tòa án Việt Nam Nh

v y, các bên có thể chọn trọng tƠi n c ngoài ho c trọng tài qu c t để gi i

các bên u tiên l a chọn trọng tƠi lƠm ph ng án gi i quy t tranh ch p đang

th ng CQNNCTQ vƠ (các) nhƠ đầu t tho thu n l a chọn một c quan trọng tài qu c t t i một n c th ba để gi i quy t tranh ch p nhằm đ m b o tính

38

h păơồng hoặc ch m d t h păơồng) (m t Tranh Ch ấp),ăếr c tiên các Bên sẽ c

g ng gi i quy t Tranh Ch păơóăếhợngăqỀẬăếh ngăl ng hòa gi i

Tr ọng tài

(a) N u Tranh Ch păơóăkhợngăơ c gi i quy t thông qua ếh ngă l ng trong vòng [●] sau khi thông báo bằngăềƥnăậ n v Tranh Ch păơãăơ c m t Bên

g ửi cho Bên còn l i (hoặc m t kho ng th iă giẬnă ắàiă h nă ếheoă ếh a thu n

b ằngăềƥnăậ n gi a các Bên), Tranh Ch păơóăsẽ ơ Ắăơ ẬărẬăềàăgi i quy t chung th ẩm bởi Trung Tâm Trọng Tài Qu c T SingẬporeă (SIAC)ă ơặt t i Singapore theo Quy T c Tr ọng Tài c a Trung Tâm Trọng Tài Qu c T Singapore có hi u l c t i th i ơi măơó (“QỀyăế ẮăSIAC”),ăqỀyăế Ắănàyăơ c xem là m t ph n c Ậă ơi u kho n này ắoă ơ c d n chi u ơ nă ếrongă ơi u kho n này

(b) H iăơồng trọng tài gồm ba (3) trọng tài, t t c ph i thông th o Ti ng Anh,

ơ c ch ơ nh theo Quy t ẮăSIACăềàăếrênăẮ ăsở:

(i) M i bên, (i) [CQNNCTQ], và (ii) Doanh Nghi p D Án và NhàăĐ u

T ,ă ơ c quy n ch ơ nh m t (1) trọng tài, v iă ơi u ki n là n u [CQNNCTQ] ho ặc Doanh Nghi p D Án và NhàăĐ ỀăT không ch

ơ nh trọng tài trong th i h nă Ầm iă lƥmă (15)]ă ngày k từ ngàyă ơ Ậă tranh ch p ra tr ọng tài, SIAC sẽ th c hi n vi c ch ơ nh; và

(ii) m t tr ọng tài th ậẬ,ăng iăơóngăềẬiăếrỢălàăẮh t ch h iăơồng trọng tài,

ơ c ch ơ nh bởi hai (2) trọng tài do [CQNNCTQ] và Doanh Nghi p

D Án và NhàăĐ ỀăT ch ơ nh

(c) Vi c phân x ử trọng tài ơ c th c hi n bằng Ti ng Anh

(d) Phán quy t tr ọngăếàiăơ c ban hành bởi các trọngăếàiăơ c ch ơ nh theo quy

ơ nh t iăơi u kho n này sẽ là quy ếăơ nh cu i cùng và ràng bu c các Bên (e) B n án c a toà án v phán quy t tr ọng tài có th ơ c ban hành ở b t kỳ tòa án có th ẩm quy n tài phán nào, hoặc yêu c u có th ơ c gửi cho b t kỳ ếoàăốnănàoănh ăề y ơ xin ch p thu năế ăphốp c ẬăếỢẬăốnăơ i v i phán quy t

tr ọng tài và ban hành l nh thi hành phán quy ế,ăếủyăếr ng h p.”ă

R ủi ro liên quẬn đến khiếu kiện về tịch thu theo Công Ƣớc ICSID

STT N ội dung Mô t

c ICSID) Tuy nhiên, Việt Nam tham gia ngày một nhi u h n các hiệp định

k t trong các hiệp định BIT và BTA có liên quan43

động c a CQNNCTQ lƠ hƠnh động tịch thu theo các hiệp định BIT ho c BTA có

định c thể trong h p đ ng, ICSID v n có th m quy n tƠi phán để xét xử khi nhà

đầu t cáo buộc n c ch nhà vi ph m các quy năẮ ăậ n đ c dành cho nhà

đ n l i nhu n ho c l i ích c a nhƠ đầu t trên các tƠi s n/kho n đầu t do nhƠ

đo t rõ ràng c a Chính Ph đ i v i các tài s n nói trên, có thể d n đ n hành động ch ng l i Việt Nam t i ICSID H n n a, CQNNCTQ cần nh n th c rằng

42 Hiệp định gi a H p ch ng qu c Hoa Kỳ và Cộng hòa Xã hội Ch nghƿa Việt Nam v Quan hệ th ng m i ngƠy 10 tháng 12 năm 2001, Ch ng IV, Đi u 4

43

Xin tham kh o D.A Gantz, ‘Investor-State Arbitration Under ICSID, the ICSID Additional Facility and the

UNCTAD Arbitral Rules’ (Hội đ ng Th ng m i Việt-Mỹ, 2004) 6, t i

<http://www.usvtc.org/trade/other/Gantz/Gantz_ICSID.pdf> để bi t thêm chi ti t

40

định BIT ho c BTA gi a Việt Nam và qu c gia c a NhƠ Đầu T , và n u

BIT/BTA đó;

trừ quy n tài phán c a ICSID trong đi u kho n v Gi i Quy t Tranh

đ a ra ICSID

23 Lu t Đi u Chỉnh

H p Đ ng

Thông th ng, các bên có thể chọn lu t đi u chỉnh h p đ ng c a H p Đ ng D

đi u kho n c a h p đ ng Lu t đi u chỉnh c a H p Đ ng D Án có thể khác v i các lu t c a Việt Nam áp d ng cho việc thành l p và ho t động c a Doanh

rưi nh lƠ l a chọn pháp lu t áp d ng c a các bên trong các d án PPP vì các lý

do chính sau đơy:

dƠi vƠ đ c thử nghiệm một cách nh t quán, đ c c i ti n và áp d ng

đ m s t do c a các bên khi tham gia h p đ ng Theo pháp lu t Anh, tòa án ho c hội đ ng trọng tài, sẽ mu n công nh n hiệu l c c a s

thanh toán, (v) Đi u kho n gi nguyên hiệu l c, (vi) B o m t, (vii) Quy n miễn

trừ qu c gia

Ch ng 3 GI I THÍCH CÁC ĐI U KHO N CHÍNH C A H P Đ NG BOT

SÂN BAY)

c a Ch ng 3 này, chúng tôi sẽ t p trung xem xét các đi u kho n đ c thù c a các d án đ ng s t,

đ ng BOT đ ng cao t c có thể đ c áp d ng cho các lƿnh v c khác, v i nh ng d n chi u khi cần thi t

H p đ ng BOT cho d án đ ng cao t c

1.

L Ềăý:ăẮốẮăếhỀ t ng vi ếăhoẬăếrongăẮốẮăqỀyăơ nh m u c ẬăẮốẮăơi u kho n có liên quan c a h păơồng BOT

Đ ng Cao T c ch mang tính ví dụ và sẽ ơ c hoàn thi n trong b n d th o H p Đồng D Án BOT (Đ ng B /Cao T c)

1.1 Xây D ng

1.1.1 Bàn giao đất khu v c d án cho Công Ty BOT

BOT th ng có thể hiểu rằng Khu V c D Án đó thuộc th m quy n c a c quan liên quan, không có b t

c quan có th m quy n liên quan cho Công Ty BOT thuê Khu V c D Án tr c ngày có hiệu l c c a H p

Đ ng D Án N u không, NhƠ Đầu T sẽ mong đ i đ c phép kéo dài th i gian hoàn thành xây d ng

trình xây d ng

D Án

42

Thuê Đ t

Chúng tôi đ xu t d th o đi u kho n m u sau đơy v nội dung bàn giao Khu V c D Án cho Công Ty