ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ LUẬT KHOA LUẬT KỸ NĂNG THỰC HÀNH LUẬT KỸ NĂNG VIẾT THƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG Tp. Hồ Chí Minh, 2016 VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L L Trụ sở: 96 An Dương Vương, P. 14, Q. 5, Tp. Hồ Chí Minh Điện thoại: 0971693595 – 01653838784 Fax: 08. 3090909 Email: VPLSlinhlinh.vn Website:www.linhlinh.vn Số: … 022016CV Tp. HCM, ngày 11 tháng 5 năm 2016 Ý KIẾN TƯ VẤN Kính gửi: Ông Nguyễn Văn Tuyến. Địa chỉ: Số 27, phố H, phường G, Thị xã X, tỉnh X. Thưa Ông, Chúng tôi đã nhận được email đề nghị tư vấn của ông ngày 6 tháng 5 năm 2016. Đầu tiên, xin cảm ơn quý khách đã tin tưởng và lựa chọn dịch vụ tư vấn pháp lý của công ty chúng tôi. Xin kính chúc quý khách dồi dào sức khỏe, chúc quý công ty ngày càng phát triển và vững mạnh. Đối với vấn đề Ông yêu cầu về việc hủy Nghị quyết cuộc họp Đại hội đồng cổ đông bất thường ngày 23112013 của công ty Tây Nam, chúng tôi xin tư vấn như sau: 1. Tóm tắt nội dung sự việc: Trước khi đưa ra ý kiến tư vấn, chúng tôi cần chắc chắn rằng sự hiểu biết của chúng tôi về yêu cầu mà ông cung cấp là chính xác. Xin vui lòng sửa chữa nếu có bất kỳ sự nhầm lẫn nào và hãy cho chúng tôi biết bất kỳ sự việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề này. Căn cứ vào những thông tin mà Ông đã cung cấp cho chúng tôi trong email ngày 6 tháng 5 năm 2016. Chúng tôi xin tóm tắt sự việc như sau: Công ty thủy điện Tây Nam (Tây Nam) được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (GCNĐKKD) ngày 10052007, với ba cổ đông sáng lập bao gồm: Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng, chiếm 9% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 61.200.000.000 đồng, chiếm 51% vốn điều lệ; Ông TrầnVăn Sơn góp 48.000.000.000 đồng, chiếm 40% vốn điều lệ. Ông Nguyễn Văn Tuyến là Tổng giám đốc công ty người đại diện theo pháp luật. Ngày 10 tháng 6 năm 2008, Công ty Tây Nam tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông bất thường, 100% cổ đông có quyền dự họp có mặt. Sau cuộc họp, các cổ đông nhất trí và hoàn thành việc chuyển nhượng vốn góp, thông qua Điều lệ mới và tiến hành thủ tục thay đổi nội dung Giấy đăng ký kinh doanh. Cơ cấu vốn của Công ty Tây Nam sau cuộc họp đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) ngày 1062008 như sau: Công ty cổ phần Khoáng sản và Công nghiệp X góp 45.600.000.000 đồng, chiếm 38% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 39.600.000.000 đồng, chiếm 33% vốn điều lệ; Bà Phạm Thanh Mai góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Trần Văn Sơn, góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng chiếm 9% vốn điều lệ. Ngày 23112013, hai cổ đông là bà Phạm Thanh Mai và Công ty CP Khoáng sản và Công nghiệp X đã triệu tập Đại hội đồng cổ đông bất thường tổ chức lại cơ cấu công ty Tây Nam với Tổng giám đốc kiêm người đại diện theo pháp luật là ông Nguyễn Thành Nam. Công ty Tây Nam đã tiến hành đăng ký thay đổi nội dung GĐKKD với Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh X. • Yêu cầu tư vấn: Hủy Nghị quyết cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường ngày 23112013 của Công ty Tây Nam. Bồi thường thiệt hại phát sinh. Hủy Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với nội dung đã sửa đổi do Phòng Đăng ký kinh doanh Sở kế hoạch và Đầu tư tỉnh X cấp ngày 4122013. Bài học kinh nghiệm trong việc quản trị nội bộ doanh nghiệp nói chung và tổ chức họp ĐHĐCĐ công ty.
Trang 1ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH
TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT
KHOA LUẬT
KỸ NĂNG THỰC HÀNH LUẬT
KỸ NĂNG VIẾT THƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG
Tp Hồ Chí Minh, 2016
Trang 2VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L & L
Trụ sở: 96 An Dương Vương, P 14, Q 5, Tp Hồ Chí Minh Điện thoại: 0971693595 – 01653838784 Fax: 08 3090909 Email: VPLS@linhlinh.vn Website:www.linhlinh.vn
Số: … /02-2016-CV Tp HCM, ngày 11 tháng 5 năm 2016
Ý KIẾN TƯ VẤN
Kính gửi: Ông Nguyễn Văn Tuyến
Địa chỉ: Số 27, phố H, phường G, Thị xã X, tỉnh X.
Thưa Ông,
Chúng tôi đã nhận được email đề nghị tư vấn của ông ngày 6 tháng 5 năm
2016 Đầu tiên, xin cảm ơn quý khách đã tin tưởng và lựa chọn dịch vụ tư vấn pháp lý của công ty chúng tôi Xin kính chúc quý khách dồi dào sức khỏe, chúc quý công ty ngày càng phát triển và vững mạnh
Đối với vấn đề Ông yêu cầu về việc hủy Nghị quyết cuộc họp Đại hội đồng
cổ đông bất thường ngày 23/11/2013 của công ty Tây Nam, chúng tôi xin tư vấn như sau:
1 Tóm tắt nội dung sự việc:
Trước khi đưa ra ý kiến tư vấn, chúng tôi cần chắc chắn rằng sự hiểu biết của chúng tôi về yêu cầu mà ông cung cấp là chính xác Xin vui lòng sửa chữa nếu có bất kỳ sự nhầm lẫn nào và hãy cho chúng tôi biết bất kỳ sự việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề này
Căn cứ vào những thông tin mà Ông đã cung cấp cho chúng tôi trong email ngày 6 tháng 5 năm 2016 Chúng tôi xin tóm tắt sự việc như sau:
Trang 3- Công ty thủy điện Tây Nam (Tây Nam) được cấp giấy chứng nhận đăng
ký kinh doanh (GCNĐKKD) ngày 10/05/2007, với ba cổ đông sáng lập bao gồm: Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng, chiếm 9% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 61.200.000.000 đồng, chiếm 51% vốn điều lệ; Ông TrầnVăn Sơn góp 48.000.000.000 đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Ông Nguyễn Văn Tuyến là Tổng giám đốc công
ty - người đại diện theo pháp luật
- Ngày 10 tháng 6 năm 2008, Công ty Tây Nam tiến hành họp Đại hội
đồng cổ đông bất thường, 100% cổ đông có quyền dự họp có mặt Sau cuộc họp, các cổ đông nhất trí và hoàn thành việc chuyển nhượng vốn góp, thông qua Điều lệ mới và tiến hành thủ tục thay đổi nội dung Giấy đăng ký kinh doanh Cơ cấu vốn của Công ty Tây Nam sau cuộc họp đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) ngày 10/6/2008 như sau: Công ty cổ phần Khoáng sản và Công nghiệp X góp 45.600.000.000 đồng, chiếm 38% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 39.600.000.000 đồng, chiếm 33% vốn điều lệ; Bà Phạm Thanh Mai góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Trần Văn Sơn, góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng chiếm 9% vốn điều lệ
- Ngày 23/11/2013, hai cổ đông là bà Phạm Thanh Mai và Công ty CP
Khoáng sản và Công nghiệp X đã triệu tập Đại hội đồng cổ đông bất thường tổ chức lại cơ cấu công ty Tây Nam với Tổng giám đốc kiêm người đại diện theo pháp luật là ông Nguyễn Thành Nam Công ty Tây Nam đã tiến hành đăng ký thay đổi nội dung GĐKKD với Phòng Đăng
ký kinh doanh tỉnh X
Yêu cầu tư vấn:
- Hủy Nghị quyết cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường ngày 23/11/2013 của
Công ty Tây Nam
- Bồi thường thiệt hại phát sinh.
Trang 4- Hủy Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với nội dung đã sửa đổi do
Phòng Đăng ký kinh doanh Sở kế hoạch và Đầu tư tỉnh X cấp ngày 4/12/2013
- Bài học kinh nghiệm trong việc quản trị nội bộ doanh nghiệp nói chung
và tổ chức họp ĐHĐCĐ công ty
2 Căn cứ pháp lý:
Để có thể cung cấp ý kiến pháp lý cho ông, chúng tôi đã kiểm tra các luật, nghị định và các quy định hiện hành liên quan đến vân đề cần tư vấn:
- Luật doanh nghiệp 2005, Luật số 60/2005/QH11 ban hành ngày 29 tháng 11 năm 2005 “Luật doanh nghiệp 2005” (LDN 2005)
- Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 có
hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 7 năm 2015 “Luật Doanh nghiệp
2014” (LDN 2014)
- Bộ luật Dân sự 2005 số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng 6 năm 2005 có
hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 01 năm 2006 (BLDS 2005)
- Nghị định 96/2016/NĐ-CP quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh
nghiệp 2014
- Nghị định 78/2015/NĐ-CP quy định về đăng ký doanh nghiệp.
- Nghị định 43/2010/NĐ-CP có hiệu lực thi hành từ ngày 01/6/2010.
3 Nội dung tư vấn:
Trước khi đưa ra ý kiến tư vấn, chúng tôi cần chắc chắn rằng sự hiểu biết của chúng tôi về yêu cầu mà ông cung cấp là chính xác Xin vui lòng sửa chữa nếu có bất kỳ sự nhầm lẫn nào và hãy cho chúng tôi biết bất kỳ sự việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề này
Căn cứ vào những thông tin đã được cung cấp, chúng tôi xin được tư vấn như sau:
3.1 Việc hủy bỏ Nghị quyết của ĐHĐCĐ:
Ông và Bà có quyền yêu cầu hủy bỏ Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông bất thường ngày 23/11/2013
Trang 5(i) Cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 10 tháng 6 năm 2008: các vấn đề được thông
qua trong cuộc họp này đều có hiệu lực và giá trị pháp lý (Trong bối cảnh này chúng tôi xin được chứng minh bằng Luật Doanh nghiệp 2005)
- Trình tự, thủ tục cuộc họp được tổ chức theo đúng Điều lệ công ty và
Luật doanh nghiệp 2014 Cụ thể về thẩm quyền theo điểm a khoản 3 Điều 97 Luật doanh nghiệp 2005; về điều kiện tiến hành có 100% cổ đông có quyền dự họp có mặt thỏa Điều 102 LDN 2005
- Việc chuyển nhượng cổ phần thỏa Khoản 5 Điều 84 LDN 2005.
- Quyết định được thông qua thỏa Điều 104 LDN 2005
- Việc đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập được tiến hành thỏa các điều kiện
quy định tại khoản 2 Điều 41 nghị định 43/2010
Qua đó, chúng tôi thấy rằng việc chuyển nhượng cổ phần và cơ cấu lại phần góp vốn của các cổ đông mới là hoàn toàn hợp pháp
(ii) Cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 23 tháng 11 năm 2013 do bà Phạm Thanh
Mai và Công ty CP khoáng sản và Công nghiệp X triệu tập:
- Thứ nhất, căn cứ vào khoản 1 Điều 147 Luật doanh nghiệp 2014, thì trình tự và thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông không thực hiện đúng theo quy định của Luật này:
Theo khoản 2, 3 Điều 114 Luật doanh nghiệp 2014 thì cổ đông hoặc Nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên trong thời hạn liên tục ít nhất 06 tháng hoặc một tỉ lệ nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty có quyền triệu tập Đại đồng cổ đông trong các trường hợp: Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa
vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao; Nhiệm kì của Hội đồng quản trị đã vượt quá 06 tháng mà Hội đồng quản trị mới chưa được bầu thay thế; Trường hợp khác theo quy định của điều
lệ công Tuy bà Mai và công ty X chiếm 48% cổ phần liên tục ít nhất 6 tháng nhưng việc yêu cầu triệu tập không thuộc các trường hợp quy định của LDN 2014
Trang 6- Thứ hai, theo khoản 1 Điều 141 LDN 2014, cuộc họp ĐHĐCĐ được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết Ở đây, bà Mai và công ty X chỉ có 48% cổ phần
- Thứ ba, theo khoản 3 Điều 144 LDN 2014, việc bầu thành viên của Hội đồng quản trị và Ban kiếm soát phải được tổ chức theo nguyên tắc bầu dồn phiếu
- Thứ tư, theo Điều 146 LDN 2014 quy định “ Cuộc họp ĐHĐCĐ phải được ghi biên bản ” và phải được gửi đến tất cả cổ đông trong thời hạn
15 ngày kể từ ngày kết thúc cuộc họp Công ty Tây Nam đã tiến hành thay đổi cơ cấu công ty mà chưa thông qua tất cả cổ đông
Từ những điều trên, việc Ông yêu cầu hủy bỏ Nghị quyết của ĐHĐCĐ là
hợp lý, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh với nội dung đã sửa đổi
bị tuyên vô hiệu.
Bồi thường thiệt hại phát sinh, trong trường hợp bà Phạm Thanh Mai và Công ty khoáng sản và công nghiệp X gây ra thiệt hại cho quý công ty thì các bên có thể thỏa thuận về mức độ bồi thường, hình thức bồi thường bằng tiền, bằng hiện vật hoặc thực hiện một công việc, phương thức bồi thường một lần hoặc nhiều lần ( quy định tại Khoản 1 Điều 605 BLDS 2005)
Tuy nhiên, nếu không thỏa thuận được, bà Mai và Công ty khoáng sản và công nghiệp X không chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại, thì ông có thể khởi kiện ra Tòa án, nhưng bà Mai và Công ty khoáng sản và công nghiệp X sẽ không phải bồi thường những thiệt hại trong khoảng thời gian từ ngày 23/11/2013 đến tháng 5/2014, vì những thiệt hại khi đó đã hết thời hiệu khởi kiện ( thời hiệu khởi kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại
là 02 năm, kể từ ngày quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác bị xâm phạm, quy định tại Điều 607 BLDS 2005)
Lưu ý
Ông và Bà cần lưu ý những vấn đề pháp lý sau đây:
Trang 7- Thời hiệu yêu cầu chỉ trong vòng 90 ngày kể từ ngày nhận được biên bản
họp ĐHĐCĐ hoặc biên bản kết quả kiểm phiếu lấy ý kiến ĐHĐCĐ (Điều
147 LDN 2014)
- Cơ quan giải quyết tranh chấp có thể là một trọng tài hoặc Tòa án (theo
Điều lệ công ty hoặc thỏa thuận giữa các bên khi phát sinh tranh chấp)
3.2 Kinh nghiệm trong việc quản trị nội bộ doanh nghiệp và tổ chức Đại hội cổ đông công ty:
- Thứ nhất, về việc quản trị nội bộ doanh nghiệp:
+ Cần có những quy định cụ thể, rõ ràng về quyền lợi và nghĩa vụ của từng cổ đông trong công ty phù hợp với các quy định về pháp luật
+ Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát lãnh đạo cần có những chính sách
và phương hướng hoạt động, kiểm soát phù hợp với tình hình của công ty trong từng thời kì
+ Có sự công khai minh bạch các hoạt động, thông tin của công ty đến từng cổ đông
+ Công ty phải công bố công khai đầy đủ các nguyên tắc quản trị của công ty mình
+ Xây dựng Điều lệ công ty chặt chẽ, phù hợp với thực trạng tại công ty
- Thứ hai, về tổ chức Đại hội cổ đông:
+ Cần có sự chuẩn bị kỹ càng, bài bản, chặt chẽ và chuyên nghiệp về thủ tục theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty
+ Các cổ đông cần nắm rõ những quy định pháp luật về ĐHĐCĐ
+ Việc tổ chức ĐHĐCĐ cần được quy định rõ từng bước trong quy chế nội bộ về quản trị công ty hoặc Điều lệ công ty
+ Tránh những nhầm lẫn trong thủ tục tổ chức ĐHĐCĐ và sai sót về thủ tục ảnh hưởng đến nội dung cuộc họp Cụ thể, để tổ chức một cuộc họp ĐHĐCĐ đúng thủ tục và trình tự pháp lý cần chuẩn bị kỹ những bước sau:
(i) Chuẩn bị cho cuộc họp
(ii) Tiến hành cuộc họp
(iii) Biên bản cuộc họp
Trang 8Chúng tôi hy vọng là nội dung tư vấn trên đã đáp ứng yêu cầu của Ông, Bà Nếu Ông, Bà còn vấn đề gì cần trao đổi, có thể liên hệ trực tiếp với chúng tôi theo địa chỉ trên
Trân trọng
Nơi nhận:
- Ông Nguyễn Văn Tuyền;
- Bà Lý Thị Thu Nga;
- Doanh nghiệp xây lắp điện Thịnh Vượng;
- Lưu VT.
VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L & L
Trưởng văn phòng