Giải đề thi môn tư vấn đào tạo luật sư

Khối lượng công việc ký trong hợp đồng. Chi tiết bảng thông số kỹ thuật. Tiêu chuẩn nước thải. Cách tính khối lượng công việc theo 3 đợt. Phương thức nghiệm thu. Phương thức thanh toán, tiến độ thanh toán. Về phạt vi phạm hợp đồng do chậm thanh toán. Thưởng hoặc phạt do chậm thực hiện hợp đồng. Câu 2 (1 đ): Hợp đồng nói trên có sự điều chỉnh của Luật Thương mại không ? Tại sao ? Có. Vì đây là dạng HĐ Thương mại nên chịu sự điều chỉnh của LTM. (Khoản 3, điều 2 Pháp lệnh trọng tài Thương mại). Câu 3 (1.5đ): Luật sư hãy phân tích cho khách hàng về các giải pháp tăng vốn phù hợp quy định của Pháp luật. Chuyển đổi thành công ty cổ phần để phát hành cổ phiếu. Kết nạp thêm thành viên. Phát hành trái phiếu doanh nghiệp. Câu 4 (1 đ): Hợp đồng

Trang 1

GIẢI ĐỀ THI Môn TVHĐ MÔN TVPL & HĐ (41-50)

ĐỀ 41:

Câu 1 (1 đ): Xác định những điều khoản cơ bản cần đưa vào hợp đồng

- Khối lượng công việc ký trong hợp đồng

- Chi tiết bảng thông số kỹ thuật

- Tiêu chuẩn nước thải

- Cách tính khối lượng công việc theo 3 đợt

- Phương thức nghiệm thu

- Phương thức thanh toán, tiến độ thanh toán

- Về phạt vi phạm hợp đồng do chậm thanh toán

- Thưởng hoặc phạt do chậm thực hiện hợp đồng

Câu 2 (1 đ): Hợp đồng nói trên có sự điều chỉnh của Luật Thương mại không ? Tại sao ?

Có Vì đây là dạng HĐ Thương mại nên chịu sự điều chỉnh của LTM

(Khoản 3, điều 2 Pháp lệnh trọng tài Thương mại)

Câu 3 (1.5đ): Luật sư hãy phân tích cho khách hàng về các giải pháp tăng vốn phù hợp quy định củaPháp luật

- Chuyển đổi thành công ty cổ phần để phát hành cổ phiếu

- Kết nạp thêm thành viên

- Phát hành trái phiếu doanh nghiệp

Câu 4 (1 đ): Hợp đồng nói trên có hiệu lực pháp luật hay không ? Tại sao ?

Có hiệu lực pháp luật Vì giá trị HĐ không lớn hơn 40% vốn điều lệ của công ty mà người đạidiện theo pháp luật là giám đốc ký không cần thông qua HĐQT

Câu 5 (1.5 đ): Xác định những thông tin cần làm rõ để tư vấn cho khách hàng những khoản thiệt hại nào

có khả năng được Tòa án chấp nhận

- Hoàn trả lại tiền thanh toán

- Bồi thường các thiệt hại thực tế phát sinh so vi phạm của công ty Thiết San

Câu 6 (1 đ): Xác định những tài liệu khách hàng cần chuẩn bị cho việc khởi kiện

- Đơn khởi kiện

- Hồ sơ pháp lý của chủ hộ kinh doanh bánh: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, bản saophoto công chứng giấy CMND của ông Ngọc

- Hồ sơ đính kèm đơn khởi kiện:

+ Hợp đồng số 126/HĐKT

+ Kết luận thẩm định kỹ thuật của cơ quan Nhà Nước có thẩm quyền

+ Văn bản khiếu nại đối với công ty Thiết San

+ Gíây tờ thanh toán

+ Biên bản vi phạm hành chính, yêu cầu ngừng hoạt động sau 20 ngày

Câu 7 (1 đ): Luật sư tư vấn cho khách hàng khởi kiện ra Tòa án nào ? Tại sao ?

Tòa án Q Bình Thạnh - Quyết định tăng thẩm quyền cho tòa án quận, huyện

Nơi có trụ sở của Bị đơn

Câu 8 (2 đ): Luật sư hãy phân tích, đánh giá khả năng được chấp nhận đối với các yêu cầu khởi kiện đểkhách hàng cân nhắc việc khởi kiện

Trang 2

- Hoàn trả lại tiền thanh toán: Khả năng chấp nhận được hoàn trả lại tiền thanh toán là không cao.

- Bồi thường các thiệt hại thực tế phát sinh do vi phạm của công ty Thiết San: Có thể chấp nhậnđược nếu có căn cứ chứng minh hợp lý từ các cơ quan hữu quan Ví dụ:

+ Biên lai nộp phạt hành chính;

+ Hóa đơn mua hóa chất xử lý nước thải;

+ Trả lãi tiền vay ngân hàng để mua máy;

+ thiệt hại cho những ngày tạm ngừng sản xuất;

Điều khoản:

1 Nội dung và phạm vi công việc tư vấn

Từ thực tế của quá trình cung cấp dịch vụ cho các doanh nghiệp hoạt động sản xuất kinh doanh trongnhiều năm qua, chúng tôi dự kiến sẽ cung cấp cho Quý Công ty những Dịch vụ sau:

- Cung cấp đều đặn hàng tháng các văn bản pháp luật mới có ảnh hưởng hoặc có khả năng gâyảnh hưởng tới hoạt động sản xuất kinh doanh của Quý Công ty

- Cung cấp các chỉ dẫn cần thiết và cố vấn cho Quý Công ty về các biện pháp cần được thực hiện

để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của Quý Công ty trong khuôn khổ các quy định của phápluật

- Khi có yêu cầu của Quý Công ty, tiến hành nghiên cứu và cho ý kiến về mặt pháp lý đối với các

dự thảo hợp đồng, thoả thuận, tài liệu giao dịch khác nhằm bảo vệ các quyền và lợi ích chínhđáng, hợp pháp của Quý Công ty cũng như đảm bảo việc các tài liệu, hồ sơ nói trên tuân thủ đầy

đủ các quy định pháp luật của Nhà nước

- Tư vấn và giải đáp các vấn đề có liên quan đến hoạt động sản xuất kinh doanh của Quý Công tykhi được yêu cầu bằng miệng hoặc bằng văn bản trong thời hạn hiệu lực của Hợp đồng

2 Hiệu lực và thời hạn của Hợp đồng cung cấp dịch vụ

Hợp đồng dịch vụ sẽ có hiệu lực thi hành kể từ ngày ký và sẽ hết hiệu lực khi một Bên thông báocho Bên kia bằng văn bản, ít nhất là ba mươi (30) ngày trước khi chấm dứt Hợp đồng

3 Phí tư vấn và các điều kiện thanh toán

Quý Công ty có thể lựa chọn một trong 02 phương thức xác định và thanh toán phí dịch vụ tư vấn, cụthể như sau:

Phương án 2

Phí được trả tính theo giờ làm việc thực tế của luật sư Mức phí luật sư được ấn định là tương đương

…/giờ Cuối mỗi tháng, chúng tôi sẽ gửi cho Quý Công ty một bảng kê chi tiết thời gian mà luật sưthực tế đã làm việc cho Quý Công ty trong tháng và trên cơ sở đó xác định khoản phí luật sư màQuý Công ty sẽ thanh toán cho chúng tôi trong vòng 05 ngày làm việc kể từ ngày thông báo đượcgửi tới cho Quý Công ty

4 Các điều khoản khác

- Bảo đảm Trong khi thực hiện nhiệm vụ và nghĩa vụ theo Hợp đồng cung cấp dịch vụ, chúng tôi

bảo đảm sẽ hành động một cách cẩn thận, trung thực và tuân thủ các quy định của pháp luật, cácchuẩn mực về đạo đức nghề nghiệp

Trang 3

- Bảo mật Chúng tôi cam kết giữ bí mật tất cả các thông tin do Quý Công ty cung cấp và các thông

tin có liên quan Chúng tôi sẽ không tiết lộ thông tin dưới bất cứ hình thức nào cho bất kỳ bênthứ ba nào khác, trừ khi việc cung cấp thông tin là thể theo yêu cầu của các nhà chức trách cóthẩm quyền theo luật định

- Giải quyết tranh chấp Mọi tranh chấp có liên quan đến Hợp đồng cung cấp dịch vụ sẽ được giải

quyết trước hết thông qua thương lượng và hoà giải giữa các Bên Trong trường hợp khôngthương lượng được, mỗi Bên đều có quyền yêu cầu Toà án giải quyết theo quy định của phápluật

Ngoài ra còn phân biệt công việc trong và ngoài hợp đồng

Chú ý nội dung:

- Tư cách chủ thể ký kết và thực hiện HĐ

- Hình thức HĐ phù hợp với qui định của PL

- Năng lực thực hiện HĐ: Khả năng, uy tín và kinh nghiệm

Giải quyết được bằng trọng tài

Câu 2 (1.5 đ): Luật sư hãy xác định những hợp đồng có thể được ký kết giữa khách hàng với đối tác đểtriển khai kế hoạch kinh doanh

- Hợp đồng phục vụ khách du lịch (bán tour) giữa Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu và khách hàng

- Hợp đồng thuê khách sạn giữa Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu và khách sạn Vũng Tàu

- Hợp đồng dịch vụ ăn uống giữa Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu và nhà hàng ở Vũng Tàu

- Hợp đồng vận chuyển khách du lịch giữa Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu và Bình An

Câu 3(1 đ): Luật sư hãy chỉ ra điểm bất lợi cho Công ty TNHH Bình An trong điều khoản thanh toánnói trên ?

Thông thường khách hàng lữ hành nợ tiền các hãng du lịch là bình thường nên khả năng Vănphòng Nguyễn Đình Chiểu thanh toán cho Bình An bị chậm

Câu 4 (1 đ): Trên cơ sở phân tích đó, Luật sư hãy giúp khách hàng của mình soạn thảo lại điều khoảnđó?

Sửa: Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu thanh toán cho Bình An 50% sau khi hoàn tất việc đặt chỗ

và 50% trước khi tàu dời bến 1 ngày

Câu 5 (1.5 đ): Luật sư hãy nêu ý kiến của mình

- Bình An không có lỗi trong việc trả khách chậm 1 ngày vì đã có dự kiến trong hợp đồng, lỗi doVăn phòng Nguyễn Đình Chiểu không thỏa thuận với khách hàng

- Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu phải thanh toán đủ cho Bình An và việc thu tiền của khách hàng

là trách nhiệm của Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu

- Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu phải có hợp đồng với hành khách về khả năng dôi dư 1 ngàytrong việc giữ chỗ, đặt tour và khả năng trả khách không đúng nơi qui định vì điều kiện bất khảkháng: Thiên tai, thời tiết, địch họa…

Câu 6 (1 đ): Luật sư cần xác định những thông tin gì trước khi tư vấn cho khách hàng tiến hành việckhởi kiện?

- Hợp đồng vận chuyển du lịch giữa Bình An và Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu

- Chứng từ liên quan đến việc giao trả khách

- Lý do chậm 1 ngày

- Bảng báo cáo thời tiết của cơ quan Khí tượng trong suốt lộ trình vận chuyển khách

Câu 7 (1 đ): Luật sư tư vấn cho khách hàng khởi kiện ra Tòa án nào ? Tại sao ?

Quận 1 nơi Văn phòng Nguyễn Đình Chiểu có trụ sở

Trang 4

Câu 8 (1.5 đ): Xác định thủ tục pháp lý mà công ty phải tiến hành.

- Biên bản họp HĐTV về tăng vốn Chi tiết thành viên nào góp phần vốn tăng

- Thông báo tăng vốn điều lệ

- Danh sách thành viên có tỷ lệ góp vốn trước và sau khi tăng vốn

ĐỀ 43:

Câu 1 (1 đ): Anh (chị) trả lời tư vấn cho khách hàng thế nào ?

Nguồn gốc tài sản là của ai Nếu đứng tên Nguyễn Thanh Hùng thì phải làm thủ tục chuyển tên.Câu 2 (1 đ): Hợp đồng dịch vụ pháp lý cần có những điều khoản nào ? Cần lưu ý nội dung gì khi soạnthảo hợp đồng

Phương án 2

quyết trước hết thông qua thương lượng và hoà giải giữa các Bên Trong trường hợp không

Trang 5

thương lượng được, mỗi Bên đều có quyền yêu cầu Toà án giải quyết theo quy định của phápluật

Câu 3 (1 đ): Hợp đồng dịch vụ pháp lý giữa công ty với luật sư có được soạn điều khoản giải quyếttranh chấp bằng trọng tài không ? Tại sao ?

Được theo khoản 3, điều 2 Pháp lệnh trọng tài Thương mại

Câu 4 (1 đ): Anh (chị) xử lý tình huống đó như thế nào cho khéo léo ?

- Tìm cơ hội thích hợp và sớm nhất để thông báo về xung đột cho công ty người bạn

Câu 5 (1 đ): Anh chị có nhận xét gì về điều khoản phạt hợp đồng và điều khoản giải quyết tranh chấp

- Xử phạt 8% tổng giá trị hợp đồng là không phù hợp mà chỉ là 8% tồng giá trị phần vi phạm hợpđồng (Đ 301 LTM)

- Tòa Kinh tế TAND thành phố Hà Nội là cơ quan phù hợp giải quyết tranh chấp

Câu 6 (1 đ): Xác định văn bản pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng Giải thích tại sao ?

- Luật Thương mại 2005, vì đây là HĐ trong hoạt động thương mại giữa các thương nhânnhằm mục đích sinh lời, là luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng Thương mại

- Bộ Luật Dân sự 2005 là nguồn luật chung điều chỉnh quan hệ hợp đồng, nếu luật Thươngmại không có điều khoản điều chỉnh quan hệ hợp đồng

Câu 7 (1.5 đ): Luật sư hãy phân tích vụ việc và đưa ra kết luận của mình

- Nhận hàng chậm là lỗi của Hoài Phước

- Trách nhiệm không bảo quản hàng, lỗi của bên giữ hàng (Thiên Thanh thuê)

- Dù có lỗi nhưng không thể yêu cầu Hoài Phước nhận và bồi thường 55 triệu vì có lỗi một phầncủa bên giữ hàng do Thiên Thanh thuê

- Qui trách nhiệm lỗi phần lớn là do Hoài Phước để ràng buộc bồi thường

Câu 8 (1 đ): Vấn đề gì cần được đặc biệt lưu ý trong hợp đồng thuê để tránh tranh chấp ?

- Trong nội dung HĐ cân có điều khoản bảo quản chất lượng hàng hóa gửi giữ

- Kiểm tra chất lượng hàng hóa giao nhận khi gửi giữ

- Có điều khoản BTTH nếu giữ hàng hóa bị hư hỏng

Câu 9 (1.5 đ): Đánh giá của Luật sư về khả năng được chấp nhận đối với các yêu cầu khởi kiện nói trên

- Yêu cầu nhận hàng: Hoài Phước phải nhận hàng

- Yêu cầu bồi thường thiệt hại: Nếu 55T là thiệt hại có thật, có chứng từ chứng minh thì HoàiPhước phải đền

- Phạt vi phạm hợp đồng: Nếu có qui định trong hợp đồng thì áp dụng Nếu không: Chọn 1 trong2: BTTH và VPHĐ Tuy nhiên, mức BTTH chỉ là 8% giá trị của phần VPHĐ không phải toàn

- Tiên liệu rủi ro và tìm các giải pháp phòng ngừa, hạn chế, khắc phục rủi ro

- Đánh giá mức độ rủi ro và tìm các giải pháp hiệu quả giải quyết tranh chấp

Câu 2 (1 đ): Nếu bạn được giao soạn thảo, bạn có soạn thảo điều khoản giải quyết tranh chấp như vậykhông ? Tại sao ?

Có K3, Đ2 PLTT Thương mại

Trang 6

Câu 3 (1 đ): Hợp đồng dịch vụ pháp lý thường xuyên được ký giữa văn phòng luật sư với công ty H.Tcần có những nội dung nào ?

Phương án 2

quyết trước hết thông qua thương lượng và hoà giải giữa các Bên Trong trường hợp khôngthương lượng được, mỗi Bên đều có quyền yêu cầu Toà án giải quyết theo quy định của phápluật

Câu 4 (1 đ): Phân tích rủi ro của dự định này

HT không có chức năng cho vay lấy lãi suất Vì vậy sẽ phức tạp nếu có tranh chấp ra tòa.Câu 5 (1.5 đ): Luật sư có đề xuất giải pháp nào khác có lợi hơn ?

- Có tài sản, hàng hóa cấn trừ nợ

Trang 7

- Giảm thời hạn vay từ 3 năm xuống còn 2 năm (tăng số tiền và trả định kỳ).

Câu 6 (1.5 đ): Xác định các tài liệu đề nghị khách hàng cung cấp Tại sao luật sư lại yêu cầu khách hàngcung cấp những tài liệu đó ?

- Hợp đồng số 01/HĐMB

- Hợp đồng vay nợ số 29/HĐ-VT02

Hai HĐ trên nhằm xác định đúng sự việc thực tế có xảy ra

Việc gợi lại sự việc và liệt kê các tài liệu cũng như đề nghị khách hàng cung cấp

mang nhiều ý nghĩa Thứ nhất, nó giúp khách hàng có một cái nhìn toàn diện về toàn bộ câuchuyện Thứ hai, trong một chừng mực nào đó, cũng giống như việc tuyên một bản án, ý kiến pháp lýcủa luật sư phải dựa trên các sự kiện mà khách hàng cung cấp, nếu khách hàng cung cấp thông tin saihoặc thiếu có thể làm cho ý kiến pháp lý bị sai lệch Vì vậy, việc nêu tóm tắt sự việc và liệt kê các tàiliệu khách hàng cung cấp còn nhằm giới hạn trách nhiệm của luật sư

Câu 7 (1 đ): Phân tích của luật sư về khả năng đòi nợ đối với vụ việc này

- Thời hiệu khởi kiện còn (Hđ vay ngày 21/3/X+1, ngày dự kiến khởi kiện tháng 4/X+2)

- Số tiền nợ là có thật

- Khả năng thắng kiện cao

Câu 8 (1 đ): Theo luật sư, rủi ro đó là gì ? Luật sư hãy xác định phương án khởi kiện khả thi

- Rủi ro: Khả năng thanh toán

- Khởi kiện: Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời: Phong tỏa, kê biên tài sản

Câu 9 (1 đ): Kinh nghiệm luật sư rút ra cho khách hàng từ thực tiễn này

Khả năng thanh toán của khách hàng khi tới hạn

ĐỀ 45:

Câu 1(1.5 đ): Nêu các hợp đồng mà công ty Seda có thể ký kết, phân tích ưu, nhược điểm chính củatừng loại hợp đồng

- Hợp đồng bảo lãnh vay vốn của ngân hàng, tổ chức tín dụng

- Hợp đồng thuê kho bãi để gửi giữ hàng

- Hợp đồng vận chuyển hàng

- Hợp đồng bảo quản hàng hóa

Câu 2 (0.5): Xác định nguồn văn bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng, giải thích tại sao ?

- Luật Thương mại 2005, vì đây là HĐ trong hoạt động thương mại giữa các thương nhânnhằm mục đích sinh lời, là luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng Thương mại

Câu 3 (1.5 đ): Nếu được khách hàng nhờ luật sư xem xét dự thảo hợp đồng với các điều khoản trên,Luật sư hãy đưa ra nhận xét của mình đối với bản dự thảo hợp đồng đó ở các khía cạnh sau:

* Nội dung nào chưa phù hợp quy định của pháp luật

- Nội dung phạt 5% trên giá trị HĐ Phải là 5% giá trị phần VPHĐ

* Nội dung nào có khả năng rủi ro hoặc dễ phát sinh tranh chấp

- Nội dung công ty TNHH Nhật Linh phải chịu trách nhiệm đảm bảo độ ẩm an toàn cho chấtlượng hàng gửi Vì không thể hiện rõ độ ẩm là bao nhiêu độ

Câu 4 ( 1 đ): Xác định những thông tin cần làm rõ để có định hướng tư vấn

- Lý do dẫn đến hàng bị ẩm ướt

- Tính hợp lệ của phiếu xuất kho

- Tiền thuê kho còn thiếu

Trang 8

- Số lượng hàng bị hỏng.

- Nguyên nhân có phải hàng bị cô đặc lại

- Độ ẩm đạt yêu cầu là bao nhiêu độ

- Cách thức kiểm tra độ ẩm của kho giữ hàng

Câu 5 (1 đ): Nêu các tài liệu đề nghị khách hàng cung cấp

- Đơn khởi kiện

- Hồ sơ về hợp đồng tranh chấp

- Hồ sơ pháp lý của công ty và người đại diện theo pháp luật

- Các hồ sơ khác

Câu 6 (1.5 đ): Luật sư hãy phân tích, đánh giá vụ việc

- Nguyên nhân hàng bị đóng cục là do đâu

- Độ ẩm kho hàng có đủ đảm bảo hay không?

- Kết quả kiểm tra giám định có đạt yêu cầu ?

- Nguyên nhân ngấm mặn là do trong quá trình vận chuyển ?

Câu 7 (1 đ): Nếu phải tư vấn cho khách hàng về việc lựa chọn trọng tài giải quyết tranh chấp Luật sư sẽphân tích cho khách hàng những nội dung gì về ưu, nhược điểm của phương thức giải quyết tranh chấpbằng trọng tài so với Tòa án

Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài so với Tòa án

- Phí trọng tài cao hơn phí tòa án

- Khả năng phán quyết chậm hơn tòa án

- Phán quyết có thể bị hủy bởi tòa án

- Cấp trọng tài thấp hơn tòa án nên khi hòa giải không thành phải ra tòa giải quyết

Câu 8 (1 đ): Luật sư tư vấn cho công ty Nhật Linh kiện ra Tòa án nào ? Tại sao ?

Tòa án ND Q.3 nơi bị đơn có trụ sở

Câu 9 (1 đ): Kinh nghiệm của Luật sư rút ra từ thực tiễn này

- Điều khoản HĐ phải chặt chẽ bằng con số cụ thể, phương thức kiểm định cần phải được đặtra

- HĐ bảo quản, gửi giữ phải chi tiết

Ví dụ: + Độ ẩm là bao nhiêu ?

+ Cách thức kiểm tra độ ẩm

+ Cơ quan nào có chức năng thẩm định độ ẩm…

ĐỀ 46:

Câu 1 (1 đ): Luật sư cần lưu ý các bên nội dung gì về việc góp vốn ?

- Tài sản góp vốn không hoàn toàn thuộc sở hữu của người góp vốn (Tài sản chung vợ chồngchưa chia thừa kế) nên cần phải xác định không có tranh chấp gí về tài sản này trước khigóp vốn (có thể dưới hình thức khước từ thừa kế)

Trang 9

- Khi định giá tài sản góp vốn cần thống nhất giá trị tài sản góp vốn bao gồm cả giá trị QSDđất + giá trị căn nhà chứ không nên định giá riêng biệt giá trị căn nhà để tránh tranh chấp vềsau.

- Thực hiện Đ.39 Luật DN 2005

- Hợp đồng góp vốn phải có công chứng

- Căn nhà được định giá trên nguyên tắc đồng thuận (Luật Doanh nghiệp)

- Làm thủ tục sang tên căn nhà cho công ty

- Hợp đồng mua bán trả chậm: Công ty XNK HN mua hàng, bán trả chậm cho công tyPhương Đông HĐ chỉ khả thi khi công ty XNK HN có ĐKKD phù hợp (hoặc ĐKKD bổsung cho phù hợp - Tuy nhiên việc này đòi hỏi thời gian, dễ bỏ lỡ cơ hội kinh doanh), hơnnữa đối tác có thể không đồng ý bán cho công ty XNK HN;

- HĐ hàng đổi hàng: Công tyXNK HN mua hàng, bán cho công ty Phương Đông theophương thức trả tiền hàng bằng hàng hóa khác HĐ chỉ khả thi khi công ty XNK HN cóĐKKD phù hợp (hoặc ĐKKD bổ sung cho phù hợp - Tuy nhiên việc này đòi hỏi thời gian,

dễ bỏ lỡ cơ hội kinh doanh), hơn nữa đối tác có thể không đồng ý bán cho công ty XNKHN;

- HĐ liên kết kinh doanh: Công ty XNK HN góp vốn, công ty Phương Đông góp phương ánkinh doanh và trực tiếp thực hiện phương án kinh doanh Tính khả thi của hợp đồng cao.Câu 3 (1 đ): Luật sư soạn điều khoản đối tượng của hợp đồng này như thế nào ?

Cần xác định điều khoản đối tượng của HĐ là “công việc phải làm”, từ đó soạn thảo cho phùhợp tùy thuợc vào loại HĐ ký kết mà có các điều khoản theo sau:

- Đối tượng của HĐ là HĐ liên kết kinh doanh

- Chủ thể tham gia của HĐ

- Điều khoản góp vốn

- Thời hạn góp vốn

- Thời hạn trả vốn góp

- Điều khoản phạt về chậm góp vốn và trả vốn góp

Câu 4 (1 đ): Xác định nguồn văn bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng, giải thích tại sao ?

- Luật Thương mại 2005, vì đây là HĐ trong hoạt động thương mại giữa các thương nhânnhằm mục đích sinh lời, là luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại

Câu 5(1 đ): Nhận xét của luật sư về điều khoản này

- Điều khoản này không phù hợp với tính chất của HĐ liên kết kinh doanh, lời ăn lỗ chịu Việcthanh toán tiền góp vốn còn phụ thuộc vào việc kinh doanh của các bên có lợi nhuận không, chứ khôngđược áp đặt ngày phải hoàn trả và tính lãi nếu không đúng hạn giống như một thỏa thuận cho vay

-Ví dụ: Trong thời gian 3 tháng nếu trường hợp công ty liên doanh chưa kịp tiêu thụ lô hàngnhập về

Câu 6 (1 đ): Luật sư có cách soạn nào khác để đảm bảo việc công ty Phương Đông phải có trách nhiệmhoàn trả góp vốn đúng hạn, nếu không phải chịu lãi chậm trả

Trang 10

Có thể soạn thảo theo hướng “Kể từ ngày tiêu thụ xong lô hàng theo phương án kinh doanh thìcông ty Phương Đông phải có trách nhiệm hoàn trả góp vốn”.

Câu 7 (1.5 đ): Luật sư trả lời khách hàng như thế nào ?

- Công ty Phương Đông được quyền phạt HĐ, vì đã có thỏa thuận, việc vi phạm HĐ của công

ty XNK HN không rơi vào các trường hợp miễn trách nhiệm theo Đ.294 LTM, mức phạtkhông quá 8 trên phần giá trị VPHĐ (Đ.300, Đ.301 LTM 2005) Theo đó, phải có ràng buộcchặt chẽ trong HĐ với công ty XNK thủy sản HN thể hiện cho thấy nếu Phương Đông thấtbại trong thương vụ nhập khẩu 5000 sản phẩm gỗ thì công ty Đài Loan phạt HĐ thì công tyXNK thủy sản HN phải gánh chịu

- Ngoài ra, còn được đòi BTTH (Đ.303, khoản 2 Đ 307 LTM 2005) Tuy nhiên, phải chứngminh được đó là thiệt hại thực tế và đã ỗ lực khắc phục thiệt hại (Đ.304, 305 LTM 2005)

Câu 8 (1 đ): Luật sư xác định những khoản chi phí nào có thể nhượng bộ và chi phí nào phải đấu tranh ?Tại sao ?

Có thể xây dựng phương án đàm phán như sau:

Chi phí nhượng bộ:

- Chi phí cho việc tiêu thụ hàng (vì lợi ích chung nên chia sẻ chung)

- Chi phí cho việc nhập khẩu lô hàng, chi phí cho việc vận chuyển hàng từ cảng về Hà Nội(bởi không thỏa thuận rõ ràng chi phí này có được hạch toán vào phương án kinh doanhkhông)

Những khoản chi phí trên bắt buộc phải gánh chịu để tiêu thụ hàng hóa

Chi phí phải đấu tranh:

- Chi phí thiết lập các đại lý bán hàng theo phương án kinh doanh

- Chi phí gửi giữ hàng tại kho của công ty Phương Đông

Các chi phí này không thể chấp nhận nếu là đối tác liên kết kinh doanh với nhau và PhươngĐông phải gánh chịu với tư cách là một phần góp vốn

Câu 8 (1 đ): Kinh nghiệm của Luật sư rút ra từ thực tiễn tranh chấp này trong việc soạn thảo một hợpđồng liên kết kinh doanh tương tự

Đối với những HĐ liên kết kinh doanh liên quan đến việc góp vốn bằng phương án kinh doanh, cần thỏathuận rõ ràng về chi phí được hạch toán và không được hạch toán, tránh tranh chấp trong việc phân chialợi nhuận và cả gánh chịu rủi ro

ĐỀ 47:

Câu 1 (1 đ): Anh (chị) hãy cho biết để thực hiện dự án nêu trên tại Việt Nam, công ty COCOMO có thểđầu tư dưới những hình thức nào ?

Thành lập công ty theo thủ tục đầu tư nước ngoài vào Việt Nam

Câu 2 (1 đ): Anh (chị) hãy trình bày với khách hàng bộ hồ sơ cần có và các thủ tục cần thực hiện đểđược cơ quan quản lý Nhà Nước cấp giấy chứng nhận đầu tư đối với dự án nêu trên của công tyCOCOMO

- Mô hình và Cơ cấu tổ chức;

- Phương thức hoạt động và điều hành;

- Mối quan hệ giữa các chức danh quản lý;

- Quyền và nghĩa vụ của các thành viên/cổ đông;

- Các nội dung khác có liên quan

Xây dựng hồ sơ đăng ký đầu tư:

- Biên bản về việc họp các sáng lập viên trước thành lập;

Trang 11

- Văn bản đăng ký/đề nghị cấp Giấy chứng nhận đầu tư ;

- Lập dự án đầu tư;

- Văn bản uỷ quyền;

- Công chứng các giấy tờ có liên quan;

- Các giấy tờ khác có liên quan

Xây dựng hồ sơ đăng ký kinh doanh:

- Soạn thảo Điều lệ Công ty;

- Soạn thảo danh sách thành viên/danh sách cổ đông;

- Công chứng các giấy tờ có liên quan;

- Văn bản uỷ quyền;

- Các giấy tờ khác có liên quan

Đại diện thực hiện các thủ tục:

- Tiến hành nộp hồ sơ xin cấp Giấy chứng nhận đầu tư;

- Theo dõi tiến trình xử lý và thông báo kết qủa hồ sơ đã nộp;

- Nhận giấy chứng nhận đầu tư tại Sở Kế hoạch và Đầu tư;

- Tiến hành nộp hồ sơ đăng ký khắc dấu và liên hệ khắc dấu cho Doanh nghiệp;

- Nhận giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu và Dấu Công ty;

- Tiến hành thủ tục đăng ký Mã số Thuế

Câu 3( 1 đ): Anh (chị) hãy nêu các nội dung cơ bản của điều lệ công ty và anh (chị) soạn thảo giúpkhách hàng

Điều 1 : HÌNH THỨC TỔ CHỨC:

Công ty TNHH (dưới đây gọi tắt là Công ty) trực thuộc ( tên chủ sở hữu ), được thành lập và hoạt động hợp pháp tại Việt nam, thực hiện các hoạt động kinh doanh theo quyđịnh của pháp luật

Công ty TNHH có tư cách pháp nhân, có con dấu riêng, có tài khoản bằng tiền Việt nam và ngoại tệ

Công ty hoạt động bằng Vốn do ( tên chủ sở hữu) cấp , thực hiện hạch toán độc lập

với ( tên chủ sở hữu) ( chủ sở hữu) chịu trách nhiệm về mọi mặt hoạt động của Công

ty trong phạm vi số tài sản của công ty

Điều 2 : TÊN GỌI, TRỤ SỞ CHÍNH, CHI NHÁNH CÔNG TY:

2.1 Tên Công ty

Tên giao dịch bằng tiếng Việt : Công ty TNHH …

Tên giao dịch bằng tiếng Anh : company LIMITED

Tên viết tắt bằng tiếng Anh : Co., ltd

Trang 12

2.2 Trụ sở Công ty :

Trụ sở chính của Công ty: ( ghi rõ số nhà, phố, phường, quận huyện, Phú Yên )

Điện thoại : Fax :

2.3 Tổ chức thành lập Công ty :

Tên gọi :

Trụ sở chính : – Tuy Hòa - Phú Yên

Điện thoại : Fax :

2.4 Công ty có thể mở chi nhánh, văn phòng đại diện trong nước và ngoài nước khi có nhu cầu, được sựnhất trí bằng văn bản của (tên chủ sở hữu) và tuân theo các quy định của pháp luật

2.5 Công ty có thể thành lập liên doanh với các tổ chức và cá nhân trong nước và nước ngoài khi được

sự nhất trí bằng văn bản của ( tên chủ sở hữu) và được sự chấp thuận của các cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền

Điều 3 : NGÀNH, NGHỀ KINH DOANH:

-

Điều 4 : CƠ CẤU TỔ CHỨC, QUẢN LÝ:

4.1 Công ty TNHH thuộc loại hình công ty TNHH một thành viên, được tổ chức và quản

lý theo cơ cấu Hội đồng Quản trị và Giám đốc công ty ( hoặc Chủ tịch công ty và giám đốc)

4.2 Cơ quan quyết định cao nhất của Công ty là ( tên cơ quan cao nhất của chủ sở hữu) đại diện sở hữu; chịu trách nhiệm trực tiếp quản lý hoạt động của Công ty là Hội đồng Quản trị ( hoặc chủ tịch công ty)

-4.3 ( tên cơ quan cao nhất của chủ sở hữu) bổ nhiệm thành viên Hội đồng Quản trị và Giám đốc ( hoặc Chủ tịch và giám đốc) Chủ tịch Hội đồng Quản trị công ty ( hoặc chủ tịch Công ty) bổnhiệm Danh sách đại diện của công ty để điều hành mọi hoạt động kinh doanh của công ty

Điều 5 QUYỀN HẠN VÀ TRÁCH NHIỆM CỦA ( TÊN CHỦ SỞ HỮU) ĐỐI VỚI

CÔNG TY:

Câu 4 (1 đ): Anh (chị) hãy cho biết những ưu đãi đầu tư mà dự án nêu trên có thể được hưởng ?

Ưu đãi về thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu

Ưu đãi về thuế thu nhập doanh nghiệp

Ưu đãi về thuế sử dụng đất

Trang 13

Ưu đãi về tiền thuê đất, thuê mặt nước

Danh mục lĩnh vực ưu đãi đầu tư

Danh mục địa bàn ưu đãi đầu tư

Câu 5 (1 đ): Anh (chị) có nhận xét gì về căn cứ ký kết hợp đồng trên của hai bên Trong trường hợp nàyhợp đồng sẽ được điều chỉnh bằng văn bản pháp luật nào ?

Câu 6 (1 đ): Nếu được đề nghị tư vấn theo anh (chị) có cần sửa lại điều khoản thanh toán không? Tạisao ?

Nên sửa lại điều khoản thanh toán bằng tiền Việt Nam Vì đây là phương thức thanh toán theoqui định của Việt Nam

Câu 7 (1.5 đ): Anh (chị) hãy tư vấn cho công ty Thiên Nam phương thức xử lý trong trường hợp trên đềgiảm thiểu đến mức thấp nhất những thiệt hại do việc vi phạm hợp đồng của công ty dệt lụa Hà Đông

Yêu cầu BTTH qua hòa giải

Nếu hòa giải không thành kiện ra tòa Kinh tế yêu cầu BTTH

Câu 8 (1 đ): Anh (chị) hãy giúp giám đốc công ty Thiên Nam xác định bị đơn trong vụ kiện này

Bị đơn là công ty Dệt lụa Hà Đông

Câu 9 (1.5 đ): Là Luật sư của công ty Thiên Nam, anh (chị) hãy lập luận để bảo vệ quyền và lợi ích hợppháp của công ty Thiên Nam trong vụ kiện nêu trên

Câu 4 (1 đ): Hãy tư vấn sơ bộ cho khách hàng về thủ tục thành lập công ty Gỗ Việt

Câu 5 (2 đ): Anh (chị) hãy bình luận các điều 1.1, 4.13 và 4.14 của hợp đồng thuê nhà nói trên

Câu 6 (1.5 đ): Theo anh (chị), khi trong hợp đồng có điều khoản đặt cọc, liệu Thái Bình Dương cóquyền đòi bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng được không ?

Giả sử không có điều khoản đặt cọc, thiệt hại phát sinh từ việc chấm dứt hợp đồng thuê nhà trước thờihạn trong trường hợp này sẽ được tính như thế nào ?

Câu 7 (1 đ): Anh (chị) có cho rằng hợp đồng thuê nhà vô hiệu vì điều khoản giá thuê nên đồng tiềnthanh toán là đồng đô la không ? Hãy giải thích quan điểm của mình

Câu 8 (2 đ): Trên cơ sở đánh giá tất cả các tình tiết của vụ việc, anh (chị) hãy giúp khách hàng viết thutrả lời Thái Bình Dương nhằm thuết phục họ đồng ý chấm dứt hợp đồng trước thời hạn và chấp nhậnmức bồi thường 3 tháng tiền đặt cọc ?

Trang 14

Câu 3 (1 đ): Theo bạn có giải pháp nào giúp công ty Sinh Thái hủy bỏ (hoặc vô hiệu) hợp đồng nàykhông ? Vì sao ?

CM công ty Vạn nhà vi phạm Đ.4, 14, 15 của HĐ

Câu 4 (1 đ): Lý do (căn cứ pháp luật) này của bạn là gì ?

- Có cơ sở về việc Vạn Nhà vi phạm HĐ

- Vi phạm Đ.132 BLDS: Lừa dối nên vô hiệu

Câu 5 (1 đ): Trong những cơ quan xét xử dưới đây, bạn nghĩ rằng cơ quan nào có thẩm quyền giải quyết

vụ án:

1/ Trung tâm trọng tài Công Bằng

2/ Tòa án ND Huyện A, TP S nơi công ty Sinh Thái trước đây có trụ sở

3/ Tòa án ND Huyện C, TP S nơi đóng trụ sở công ty Vạn Nhà

4/ Tòa án ND thành phố S

Trung tâm trọng tài Công Bằng

Câu 6 (1 đ): Căn cứ nào để bạn lựa chọn cơ quan xét xử trên ?

Được thỏa thuận, tên chính xác (Đ.5 PLTT)

Câu 7 (1 đ): Giải thích vì sao bạn không chọn các cơ quan xét xử khác ngoài cơ quan xét xử bạn đãchọn tại câu hỏi 5 trên ?

- Không thuộc thẩm quyền của Tòa án

- Nói ưu điểm xét xử của trọng tài:

+ Thủ tục giải quyết tranh chấp bằng trọng tài đơn giản hơn so với tòa án và trọng tài đượcgiải quyết không công khai;

+ Quyết định trọng tài có giá trị chung thẩm Ngoài ra, trong trọng tài các bên được tự dochỉ định trọng tài viên của riêng mình và tự do thỏa thuận về các trình tự, thủ tục giải quyết

vụ tranh chấp như ngôn ngữ trọng tài, địa điểm trọng tài, luật áp dụng v.v

Câu 8 ( 1đ): Tại thời điểm này các bên có thể tự giải quyết tranh chấp nữa hay không ? Vì sao ?

- Được, cho dù hồ sơ đã được trung tâm TT thụ lý (Đ 37, K.1 PL Trọng tài Thương mại).Câu 9 (1.5 đ): Đại diện của công ty Sinh Thái đến hỏi bạn xem có nên chấp nhận yêu cầu bồi thườngthiệt hại của Vạn Nhà hay không ? Nếu có thì đến mức độ nào và vì sao ? Nếu không thì vì sao ?

ĐỀ 50:

Câu 1 (1 đ): Bạn hãy cho biết các quy định hiện hành của Pháp luật dự định của ông Long về việc trởthành Tổng Giám đốc công ty cổ phần đầu tư và xây dựng Thăng Long có gặp trở ngại gì không ?Câu 2 (1 đ): Bạn hãy nêu các phương thức tư vấn pháp luật cho doanh nghiệp Bạn sẽ lựa chọn phươngthức tư vấn nào để tư vấn cho công ty Thăng Long theo nguyện vọng của ông Long? Tại sao bạn lạichọn phương thức đó

Câu 3 (1 đ): Theo bạn ông Long có thể mang số cổ phiếu của ông tại công ty Thăng Long góp vốn vàocông ty TNHH Bình Minh trong khi chưa hết nhiệm kỳ là ủy viên HĐQT nhiệm kỳ thứ nhất của công tyThăng Long được không ? Tại sao ?

Câu 4 (1 đ): Theo bạn nếu được mang toàn bộ cổ phiếu của mình tại công ty Thăng Long để góp vốnthành lập công ty TNHH Bình Minh thì ông Long có thể vẫn giữ nguyên tên mình là chủ sở hữu cổphiếu không ? Tại sao ?

Câu 5 (1 đ): Bạn hãy trình bày cho ông Long biết thủ tục thành lập công ty TNHH Bình Minh theo quyđịnh của Pháp luật hiện hành

- Biên bản HĐ thành lập công ty

- Điều lệ công ty

- Danh sách góp vốn

Trang 15

- Thông báo thành lập công ty TNHH.

- HĐ thuê nhà nếu có

Câu 6 (1 đ): Bạn hãy cho biết hợp đồng mua bán nêu trên được điều chỉnh bằng văn bản pháp luật nào ?

- Luật Doanh nghiệp vì đây là HĐ trong hoạt động thương mại giữa các thương nhân nhằmmục đích sinh lời, là luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng Thương mại

Câu 7 (1 đ): Theo bạn, giám đốc công ty Thăng Long cần lưu ý những vấn đề gì trước khi mua lại toàn

bộ phần vốn góp của các thành viên công ty Sao Sáng

- Nợ của công ty Sao Sáng

- Thuế và các khoản nộp ngân sách Nhà nước

- Lương, bảo hiểm xã hội của nhân viên

Câu 8 (1.5đ): Bạn hãy giúp công ty Thăng Long soạn thảo những điều khoản cơ bản của hợp đồng mualại phần vốn góp nêu trên

Câu 9 (1.5 đ): Bạn hãy trình bày cho giám đốc công ty Thăng Long biết thủ tục mua lại phần vốn gópcủa các thành viên trong công ty TNHH Sao Sáng một cách nhanh nhất

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

Đề thi môn: Kỹ năng tư vấn pháp luật &Hợp đồng

LS.TVPL/HPTN-28/240

Lý Quốc Trung, Lâm Hữu Viện và Hoàng Gia Trịnh thành lập một công ty hợp danh mang tên

Lý Hoàng Lâm HD hoạt động trong lĩnh vực thiết kế quảng cáo, in ấn và cung ứng trang thiết bị vănphòng Cả ba đều là thành viên hợp danh Công ty đang làm ăn phát đạt thì Hoàng Gia Trịnh trong khi

đi giao hàng cho công ty Thành Phát ở tỉnh xa bị chết do tai nạn giao thông Tất cả tài sản của Trịnh đểlại cho Mai Phương Hoa (người vợ trẻ của mình chưa có con) Lý Quốc Trung và Lâm Hữu Viện thấyMai Phương Hoa còn rất trẻ chưa biết làm ăn, nên không muốn Hoa trở thành thành viên hợp danh củacông ty Tuy nhiên Hoa rất muốn khẳng định mình trên thương trường, nên dứt khoát không chịu rútkhỏi vị thế của một thành viên hợp danh của công ty Trung và Viện rất lúng túng muốn có ý kiến tưvấn của luật sư

Câu hỏi 1 (1 điểm): Theo luật sư, trong trường hợp này Trung và Viện có đáp ứng được ý

muốn của mình hay không? Lý do pháp lý chính của vấn đề là gì?

Câu hỏi 2 (1 điểm): Thủ tục pháp lý nào cần thiết phải thực hiện trong trường hợp này?

Tình tiết bổ sung

Trang 16

Năm tháng sau Thành Phát yêu cầu Lý Hoàng Lâm giao cho Thành Phát 100 bộ bàn ghế vănphòng (kiểu dáng như Thành Phát mua của Lý Hoàng Lâm theo Hợp đồng số 01/LHL&TP) vào mộtngày xác định qua một bức thư mà trong đó không nói tới giá cả, chất lượng, địa điểm giao hàng,phương thức thanh toán Lý Hoàng Lâm không giao hàng với lý do Thành Phát và Lý Hoàng Lâm chưa

ký kết một hợp đồng nào về việc đó Thành Phát dẫn chứng, trong hợp đồng mua bán thiết bị văn phòng

số 01/LHL&TH đã nói có điều khoản:

“Lý Hoàng Lâm sẵn sàng cung cấp những mặt hàng được ghi trong hợp đồng này vào bất kỳthời điểm nào khi nhận được yêu cầu cụ thể của Thành Phát, với điều kiện Thành Phát phải trả thêm chomỗi đơn vị hàng hoá 0,1 phần trăm giá cả của đơn vị hàng hoá đó trong lần giao hàng theo hợp đồngnày”

Lý Hoàng Lâm lập luận: (1) Hợp đồng trên đã chấm dứt vào thời điểm giao hàng lần cuối cùngtheo hợp đồng đó, mặc dù không có qui định thời điểm chấm dứt cụ thể vì Hợp đồng này chỉ lập cho cáclần mua bán đó; (2) Điều khoản mà Thành Phát dẫn chiếu rất mập mờ, không thể hiện ý chí cụ thể vềcác điểm chính của việc mua bán như: giá cả, phương thức giao hàng, phương thức thanh toán, chấtlượng, cũng như địa điểm giao hàng ; (3) Điều khoản đó chỉ được xem là sự thoả thuận cho việc đàmphán mua bán cụ thể

Thành Phát doạ sẽ kiện Lý Hoàng Lâm ra toà đòi bồi thường vì việc không giao hàng của LýHoàng Lâm đã làm Thành Phát bị phạt và bồi thường thiệt hại cho nhiều cơ quan, doanh nghiệp thuộctỉnh Lý Hoàng Lâm rất hoang mang và không biết vụ việc sẽ diễn tiến đến đâu

Câu hỏi 3 (2 điểm): Theo luật sư, lập luận của Lý Hoàng Lâm có lý không?Luật sư hãy tiên

liệu trong trường hợp này Toà án sẽ xử như thế nào?

Câu hỏi 4 (1 điểm): Qua vụ việc này, luật sư rút được kinh nghiệm gì về kỹ năng tư vấn hợp

Câu hỏi 5 (1 điểm): Là luật sư, theo anh (chị) vụ việc này sẽ được giải quyết như thế nào? Tại

Lý Hoàng Lâm dự định khởi kiện yêu cầu toà án tuyên bố hợp đồng vô hiệu

Câu hỏi 6 (1 điểm): Theo luật sư, hợp đồng này có vô hiệu không? Tại sao?

Lâm Hữu Viện tới hỏi luật sư

Câu hỏi 7 (1 điểm): Luật sư có ý kiến gì về trường hợp này? Hãy lập luận cho ý kiến cua mình?

Trang 17

Khi luật sư đang giúp cho Lâm Hữu Viện, thì lại xảy ra một vụ tranh chấp nữa giữa Lý HoàngLâm và công ty Thành Long về hợp đồng thiết kế và lắp đặt quảng cáo Trong hợp đồng có điều khoản:

“Tất cả các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng này đều được giải quyết bằng trọng tài tại Việt Nam”.

Nhưng Thành Long lại muốn đưa vụ việc ra toà án

Câu hỏi 8 (2 điểm): Luật sư lý giải giúp Lý Hoàng Lâm về vụ việc này

Bài giải tham khảo

Câu 1: (1đ): Theo luật sư, trong trường hợp này Trung và Viện có đáp ứng được ý muốn của mình hay không? Lý do pháp lý chính của vấn đề là gì?

+ Trong trường hợp này, Trung và Viện đáp ứng được ý muốn của mình

+ Lý do pháp lý chính của vấn đề này: Căn cứ vào điểm h khoản 1 Điều 134 Luật doanh nghiệp

2005: “Trường hợp thành viên hợp danh chết hoặc bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa

kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó Người thừa kế có thể trở thành thành viên hợp danh nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận”

+ Trường hợp này, chi Hoa là là người thừa kế của anh Trịnh, và chị Hoa được hưởng phần giá trịtài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của anh Trịnh Còn việc trở thànhthành viên hợp danh của công ty thì phải được Hội đồng thành viên chấp nhận Vì vậy, Trung

và Viện có thể không chấp nhận Hoa là thành viên hợp danh

Câu hỏi 2 (1 điểm): Thủ tục pháp lý nào cần thiết phải thực hiện trong trường hợp này?

Thủ tục pháp lý cần thiết phải thực hiện trong trường hợp này:

+ Tiến hành họp Hội đồng thành viên để giải quyết các vấn đề phát sinh sau khi anh Trịnh chết(xác định nghĩa vụ nợ, giá trị còn lại cho người thừa kế của anh Trịnh, quyết định việc chấpnhận hay không chấp nhận thành viên Hợp danh, người quản lý công ty )

+ Tiến hành thủ tục đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh (thay đổi thành viên hợp danh,thay đổi tỷ lệ vốn góp của các thành viên, thay đổi tên của doanh nghiệp ) theo Nghị định88/2006/NĐ-CP về đăng ký kinh doanh, khoản 6 Điều 138 Luật doanh nghiệp

Câu 3: Câu hỏi 3 (2 điểm): Theo luật sư, lập luận của Lý Hoàng Lâm có lý không?Luật sư hãy tiên liệu trong trường hợp này Toà án sẽ xử như thế nào?

− Lập luận của Lý Hoàng Lâm là phù hợp và bảo vệ được lợi ích của Hoàng Lâm;

− Công ty Thành Phát cho rằng “Lý Hoàng Lâm sẵn sàng cung cấp những mặt hàng được ghitrong hợp đồng số 01/LHL&TP vào bất kỳ thời điểm nào khi nhận được yêu cầu cụ thể củaThành Phát, với điều kiện Thành Phát phải trả thêm cho mỗi đơn vị hàng hoá 0,1 % giá cả củađơn vị hàng hoá đó trong lần giao hàng theo hợp đồng này”

Điều khoản này áp dụng cho những lần giao hàng trong thời hạn có hiệu lực của Hợp đồng số01/LHL & TP Không thể áp dụng điều khoản này khi Cty Lý Hoàng Lâm và Cty Thành Phát

đã thực hiện xong hợp đồng Nếu Cty Thành Phát muốn thực hiện tiếp những công việc vớinhững điều khoản như hợp đồng 01/LHL &TP thì phải có sự thỏa thuận của hai bên và ký kếtvới nhau bằng một hợp đồng khác

− Tòa án sẽ bác yêu cầu đòi bồi thường của Cty Thành Phát đối với việc không giao hàng của Cty

Lý Hoàng Lâm vì yêu cầu của Cty Thành Phát không có cơ sở như những lập luận trên

Câu hỏi 4 (1 điểm): Qua vụ việc này, luật sư rút được kinh nghiệm gì về kỹ năng tư vấn hợp đồng?

Kinh nghiệm về tư vấn hợp đồng: khi soạn thảo và ký kết hợp đồng phải có đầy đủ các điềukhoản về thời hạn thực hiện hợp đồng, phương thức thanh toán, giá cả Và những điều khoảnnày phải cụ thể, rõ ràng, là những con số cụ thể

Trang 18

Câu hỏi 5 (1 điểm): Là luật sư, theo anh (chị) vụ việc này sẽ được giải quyết như thế nào? Tại sao?

 Trước hết xét hợp đồng vay trên có hiệu lực hay không?

 Về thẩm quyền ký kết: theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 Luật doanh nghiệp thìthành viên hợp danh có quyền nhân danh cty hợp danh đàm phán, ký kết hợp đồng vớinhững điều kiện mà thành viên hợp danh đó cho là có lợi nhất cho công ty Các thành viênhợp danh là đại diện pháp luật của Công ty hợp danh Như vậy, về thẩm quyền ký kết củaHoàng Gia Trịnh đã ký với Thành Phát nhân danh công ty khi ông này còn sống và làmquản lý công ty thì phù hợp với quy định của pháp luật Công ty Lý Hoàng Lâm phải chịutrách nhiêm về hợp đồng vay này đối với Công ty Thành Phát

 Mặc dù trong sổ sách kế toán công ty ghi nhận hợp đồng vay nợ với Thành Phát, đây là saisót của công tác kế toán, vì vậy, công ty cần làm rõ trách nhiệm sai sót giải quyết theo quyđịnh của nội bộ công ty

Câu hỏi 6 (1 điểm): Theo luật sư, hợp đồng này có vô hiệu không? Tại sao?

Hợp đồng này không vô hiệu vì:

 Điều khoản phạt vi phạm được quy định tại Điều 422 Bộ luật dân sự và Điều 301 Luậtthương mại Theo đó, các bên tự thỏa thuận mức phạt vi phạm trong hợp đồng nhưng khôngvượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm

 Trong trường hợp này, Lý Hoàng Lâm chấp nhận chịu phạt 3% giá trị hợp đồng cho mỗituần hoàn thành chậm tiến độ công trình, như vậy mức phạt vi phạm theo hợp đồng này chỉ

là 3% giá trị hợp đồng nhưng sẽ tính theo mỗi lần vi phạm thì lại chịu mức phạt này Hợpđồng quy định mức phạt vi phạm đúng với quy định pháp luật còn nhưng chỉ không quyđịnh giới hạn của tổng tất cả các lần vi phạm Điều này không làm hợp đồng vô hiệu

Câu hỏi 7 (1 điểm): Luật sư có ý kiến gì về trường hợp này? Hãy lập luận cho ý kiến cua mình?

 Việc hợp nhất hai khối tài sản của Mai Phương Hoa và Lý Quốc Trung là hợp pháp: Vì theoLuật hôn nhân gia đình, tài sản của vợ chồng là tài sản chung hợp nhất cho dù có trước hoặctrong thời kỳ hôn nhân, khi nào vợ hoặc chồng chứng minh được đó là tài sản riêng thì tài sản

đó mới là tài sản riêng Chính vì vậy, Mai Phương Hoa và Lý Quốc Trung có quyền hợp nhấtkhối tài sản của mỗi người thành tài sản chung

 Tại Công ty hợp danh, các thành viên này là thành viên hợp danh, việc có hợp nhất hay khôngthì không làm thay đổi bản chất trách nhiệm của các thành viên hợp danh Vì vậy, Hoa và Trungvẫn phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của Công ty Việc hợp nhất không ảnhhưởng đến quyền lợi của Lâm Hữu Viện

Câu hỏi 8 (2 điểm): Luật sư lý giải giúp Lý Hoàng Lâm về vụ việc này

 Việc thỏa thuận cơ quan nào giải quyết tranh chấp là do ý chí tự nguyện của các bên Khi đãthỏa thuận trọng tài là cơ quan giải quyết tranh chấp thì trọng tài sẽ giải quyết, và quyết địnhcủa trọng tài có giá trị chung thẩm Chỉ khi nào điều khoản trọng tài vô hiệu thì Tòa án mới là

cơ quan giải quyết tranh chấp

 Nếu Lâm Hữu Viện không muốn giải quyết bằng con đường trọng tài thì có thể xem xét cáctrường hợp sau:

 Xem xét xem điều khoản trọng tài trên có vô hiệu hay không? Nếu vô hiệu thì đương nhiênTòa án sẽ là cơ quan giải quyết tranh chấp

 Nếu điều khỏan trọng tài có hiệu lực thì các bên thỏa thuận ký tiếp Phụ lục hợp đồng để sửađổi thỏa thuận trọng tài và quy định rõ trong trường hợp có tranh chấp xảy ra thì sẽ giảiquyết bởi Tòa án nhân dân có thẩm quyền

Trang 19

 HỌC VIỆN TƯ PHÁP

Công ty cổ phần xây dựng và dịch vụ nhà đất Quận Z (dưới đây gọi là Công ty nhà đất Quận Z)

là một doanh nghiệp nhà nước được cổ phần hóa, có địa chỉ tại 189 Ngô Gia Tự, P9, Quận Z, Thành phố

Hồ Chí Minh, kinh doanh trong lĩnh vực xây dựng, sửa chữa và kinh doanh nhà, xây dựng các côngtrình công nghiệp, công cộng, thủy lợi, cầu đường, bến bãi…

Ngày 15 tháng 3 năm X, Thủ tướng Chính phủ đã có quyết định giao đất để xây dựng hạ tầng

kỹ thuật trục chính Khu dân cư Bắc Rạch Chiếc tại phường Phước Long A và Phường Bắc Bình, Quận

Z, TPHCM cho Công ty Theo quyết định này thì Công ty nhà đất Quận Z được giao 825.000 m2 đất đểđầu tư xây dựng hạ tầng kỹ thuật khu dân cư Bắc Rạch Chiếc (Công ty phải tự thu xếp việc đền bù giảiphóng mặt bằng)

Công ty nhà đất Quận Z dự định hợp tác với Công ty TNHH kinh doanh nhà ở Đ.M (dưới đâygọi là Công ty Đ.M) theo phương thức cùng hợp tác để đầu tư hạ tầng kỹ thuật trục chính, bồi hoàn giảitỏa, đầu tư hạ tầng kỹ thuật… sau đó phân chia nền nhà cho mỗi bên theo tỷ lệ vốn góp Mỗi bên sẽ tựtìm khách hàng của mình để chuyển nhượng nền nhà cho người mua tự xây dựng theo quy hoạch đượcduyệt Vốn góp của bên Công ty nhà đất Quận Z là quyền sử dụng 825.000m2 đất được giao, vốn gópcủa bên Công ty Đ.M là tiền mặt Hai bên thống nhất Công ty nhà đất Quận Z đứng ra đại diện làm chủđầu tư dự án này

Đầu năm X+1, hai bên tìm đến Văn phòng Luật sư T&H nhờ tư vấn một số vấn đề xung quanhhợp đồng hợp tác này

Các bên muốn Luật sư tư vấn những nội dung cần lưu ý để hợp đồng ký kết đảm bảo hiệu lựcpháp luật

Câu 1 (1 điểm): Để xem xét hiệu lực của hợp đồng này, Luật sư cần tham khảo văn bản pháp

luật nào?

Câu 2 (1 điểm): Luật sư hãy xác định những nội dung cần lưu ý để hợp đồng được ký kết đảm

bảo hiệu lực pháp luật

Câu 3 (2 điểm): Luật sư hãy dự kiến những nội dung cơ bản trong hợp đồng hợp tác giữa hai

bên Theo Luật sư, hợp đồng này cần thể hiện nội dung nào quan trọng về quyền và nghĩa vụ của các bên

Câu 4 (1 điểm): Luật sư hãy giúp các bên soạn thảo điều khoản đối tượng của hợp đồng

Hợp đồng hợp tác giữa hai bên đã được ký kết bởi người có thẩm quyền Trong hợp đồng, điềukhoản trách nhiệm vi phạm hợp đồng có quy định: “Bên nào không thực hiện hoặc đơn phương đình chỉhợp đồng không có lý do chính đáng thì sẽ bị phạt 0,2% tổng trị giá vốn mà bên đó có trách nhiệm đónggóp và bồi thường mọi thiệt hại phát sinh”

Câu 5 (1 điểm): Để xem xét điều khoản phạt hợp đồng có phù hợp pháp luật hay không, Luật

sư xem xét văn bản pháp luật nào dưới đây, giải thích tại sao?

Câu 6 (1.5 điểm): Theo Luật sư, các bên có được ký hợp đồng vay đó không? Tại sao?

Giả sử, hợp đồng vay đã được ký bởi đại diện có thẩm quyền của hai bên và hai bên phát sinhtranh chấp về việc trả tiền nợ gốc và lãi hàng tháng Công ty Đ.M muốn khởi kiện để đòi tiền nợ gốc và

Trang 20

tiền lãi theo hợp đồng vay này Có quan điểm cho rằng, Tòa án sẽ bác yêu cầu khởi kiện của Công tyĐ.M.

Câu 7 (1.5 điểm): Quan điểm của Luật sư?

Câu 8 (1 điểm): Luật sư hãy tư vấn cho Công ty Đ.M phương án khởi kiện để đòi nợ khả thi

Câu 1 (1 điểm): Để xem xét hiệu lực của hợp đồng này, Luật sư cần tham khảo văn bản pháp luật nào?

− Luật đất đai 2003, Nghị định 181/2004/NĐ-CP, Nghị định 17/2006/NĐ-CP

− Luật đầu tư 2005, Nghị định 108/2006/NĐ-CP hướng dẫn Luật đầu tư;

− Luật kinh doanh bất động sản

− Luật nhà ở,

− Luật xây dựng

− Các văn bản pháp luật liên quan khác

Câu 2 (1 điểm): Luật sư hãy xác định những nội dung cần lưu ý để hợp đồng được ký kết đảm bảo hiệu lực pháp luật

− Tư cách chủ thể của HĐ: Xem xét hai chủ thể có đủ năng lực ký kết hay không, người đại diện

ký HĐ có thẩm quyền ký hay không?

− Nội dung của HĐ: Có trong giới hạn ngành nghề mà các đã đăng ký hoạt động hay không?

− Pháp luật điều chỉnh

Câu 3 (2 điểm): Luật sư hãy dự kiến những nội dung cơ bản trong hợp đồng hợp tác giữa hai bên.

− Nội dung cơ bản của HĐ:

 Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền của các bên tham gia hợp đồng hợp tác kinhdoanh; địa chỉ giao dịch hoặc địa chỉ nơi thực hiện dự án

 Mục tiêu và phạm vi kinh doanh

 Đóng góp của các bên hợp doanh, việc phân chia kết quả đầu tư, kinh doanh, tiến độ thựchiện hợp đồng

 Tiến độ thực hiện dự án

 Thời hạn hợp đồng

 Quyền, nghĩa vụ của các bên hợp doanh

 Các nguyên tắc tài chính

 Thể thức sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, điều kiện chuyển nhượng

 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, phương thức giải quyết tranh chấp

− Theo Luật sư, hợp đồng này cần thể hiện nội dung nào quan trọng về quyền và nghĩa vụ của các bên:

 Nội dung hợp tác (công việc mà các bên thực hiện );

 Việc phân chia lợi nhuận, kết quả đầu tư

Câu 4 (1 điểm): Luật sư hãy giúp các bên soạn thảo điều khoản đối tượng của hợp đồng:

Điều khoản đối tượng của Hợp đồng (nội dung hợp tác/công việc thực hiện):

Công ty nhà đất quận Z (bên A): góp quyền sử dụng 825.000m2 đất, Công ty Đ.M (bên B) góptiền mặt

Hai bên cùng thống nhất, hợp tác đầu tư, xây dựng hạ tầng kỹ thuật trục chính, bồi hoàn giảitỏa, đầu tư hạ tầng kỹ thuật

Câu 5 (1 điểm): Để xem xét điều khoản phạt hợp đồng có phù hợp pháp luật hay không, Luật sư xem xét văn bản pháp luật nào dưới đây, giải thích tại sao?

Trang 21

Luật Thương mại: xem xét các trường hợp phạt vi phạm HĐ, giới hạn của phạt vi phạm (Điều

300, Điều 301)

Câu 6 (1.5 điểm): Theo Luật sư, các bên có được ký hợp đồng vay đó không? Tại sao?

− Không nên ký HĐ vay Vì Công ty Z và Công ty Đ.M đang có quan hệ hợp tác với nhau để thựchiện dự án đầu tư cơ sở hạ tầng khu dân cư thông qua hợp đồng hợp tác Công ty Z góp quyền

sử dụng 825.000m2 đất, còn Công ty Đ.M góp tiền Vì gặp khó khăn trong khi thực hiện dự ánnên Công ty Z đồng ý hoàn lại phần vốn góp cho Công ty Đ.M, việc hoàn trả này bản chất chỉ làviệc các bên không muốn tiếp tục thực hiện HĐ hợp tác, và hoàn trả lại vốn góp Công ty Zkhông phải là con nợ và Công ty Đ.M không phải là chủ nợ Hơn nữa công ty Đ.M không cóchức năng cho vay, lấy lãi

− Nếu Công ty Đ.M muốn đòi lại số tiền trên thì có thể ký thêm phụ lục của HĐ để thỏa thuận vềphương thức trả lại số tiền đó, thời hạn trả, lãi suất chậm trả, và các thỏa thuận khác (nếu có)

Câu 7 (1.5 điểm): Quan điểm của Luật sư?

− TA không thể bác yêu cầu khởi kiện của công ty ĐM;

− Khi HĐ vay đã được ký kết, dựa trên sự thỏa thuận và ý chí của các bên thì đây là cơ sở để công

ty khởi kiện và yêu cầu TA giải quyết

− Đây là tranh chấp phát sinh từ HĐ vay,

Câu 8 (1 điểm): Luật sư hãy tư vấn cho Công ty Đ.M phương án khởi kiện để đòi nợ khả thi

Yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, kê biên tài sản để đảm bảo việc thu hồi

nợ được tốt nhất

Trang 22

Công ty Nhật Anh muốn được tư vấn về phương án đòi nợ.

Câu 1 (1 điểm): Hãy nêu các loại văn bản thường được sử dụng trong hoạt động tư vấn.

Những lưu ý trong việc sử dụng ngôn ngữ văn bản tư vấn

Luật sư đồng nghiệp phân vân không biết điều khoản giải quyết tranh chấp được soạn như vậy

có phù hợp pháp luật hay không

Câu 2 (0.5 điểm): Hãy nêu ý kiến của bạn với luật sư đồng nghiệp

Câu 3 (1 điểm): Luật sư hãy dự kiến những nội dung cơ bản trong hợp đồng dịch vụ pháp lý

thường xuyên được ký giữa Văn phòng Luật sư với Công ty Nhật Anh Theo Luật sư, hợp đồng cần lưu

ý nội dung gì có lợi cho Văn phòng?

Hai bên dự định hợp thức hóa tiền hàng còn nợ bằng một hợp đồng cho vay nợ, theo đó bênCông ty Nhật Anh cho Công ty V.T vay 350 triệu đồng theo phương thức trả dần trong thời hạn 3 năm,lãi suất 1%/tháng

Giả sử, Công ty Nhật Anh xin ý kiến Luật sư đánh giá về dự định trên của các bên

Câu 4 (1.5 điểm): Luật sư có khuyên các bên thực hiện dự định đó không? Tại sao?

Câu 5 (1.5 điểm): Luật sư có đề xuất giải pháp nào khác cho tình huống này?

Thực tế giữa hai bên đã ký hợp đồng vay nợ số 29/HĐ-VT02 ngày 21/3/X+1, ký tên Giám đốcCông ty Nhật Anh là Ông Phan Long và Giám đốc Công ty V.T là Ông Phạm Minh Tâm (có đầy đủ condấu hai Công ty) Do giữa hai Giám đốc Công ty có sự quen biết nên Giám đốc Công ty Nhật Anh đồng

ý cho Giám đốc Công ty V.T nợ tiền hàng và hợp thức hóa bằng hợp đồng vay nợ Theo hợp đồng nàythì các bên hợp thức hóa việc nợ tiền hàng với những thỏa thuận như sau: Công ty Nhật Anh cho Công

ty V.T vay 350 triệu đồng theo phương thức trả dần theo tháng Thời hạn cho vay là 3 năm với lãi suất1%/tháng Thời hạn trả nợ cuối cùng là ngày 21/3/X+4 Trong giai đoạn ông Tâm còn làm Giám đốc,Công ty V.T thanh toán các khoản nợ vốn và lãi đúng hạn, tính đến 21/3/X+2 đã trả được 90 triệu tiềnhàng và 20 triệu tiền lãi Sổ sách của Công ty V.T phản ánh đây là khoản tiền trả mua nguyên vật liệucòn nợ Sang tháng 4 năm X+2, Công ty V.T thay đổi Giám đốc mới là Bà Thủy thì Công ty V.T ngừngtrả nợ Khi được Công ty Nhật Anh có văn bản hỏi ý kiến về việc ngưng trả nợ, bà Thủy cho biết Công

ty V.T không xác nhận có hợp đồng vay nợ với Công ty Nhật Anh, đây là khoản vay của cá nhân ÔngTâm Sổ sách của Công ty V.T cũng không thể hiện việc Ông Tâm nhập số tiền vay này vào quỹ tiềnmặt của Công ty

Quan điểm của Công ty Nhật Anh cho rằng đây là nợ của Công ty V.T, Công ty vẫn yêu cầuGiám đốc mới kế thừa nghĩa vụ của Giám đốc cũ và thanh toán nốt số nợ và lãi cho Công ty Tuy nhiênGiám đốc mới của Công ty V.T vẫn nhất định không chịu thanh toán

Trang 23

Đầu năm X+3, Công ty Nhật Anh tìm gặp Luật sư để trao đổi về việc khởi kiện Công ty V.T doCông ty V.T vi phạm nghĩa vụ không thanh toán tiền nợ gốc và lãi theo hợp đồng vay số 29/HĐ-VT02ngày 21/3/X+1 Cụ thể đòi nợ gốc là 260 triệu, lãi tạm tính là 70 triệu đồng.

Công ty Nhật Anh hỏi ý kiến tư vấn của Luật sư về việc khởi kiện

Câu 6 (1.5 điểm): Nêu các thông tin, các tài liệu Luật sư cần đề nghị khách hàng cung cấp để

có định hướng tư vấn

Câu 7 (1.5 điểm): Quan điểm của Luật sư về khả năng đòi nợ đối với vụ việc trên

Câu 8 (1.5 điểm): Kinh nghiệm Luật sư rút ra từ thực tiễn này

Bài giải tham khảo

Câu 1 (1 điểm): Hãy nêu các loại văn bản thường được sử dụng trong hoạt động tư vấn Những lưu ý trong việc sử dụng ngôn ngữ văn bản tư vấn

− Các loại văn bản được sử dụng trong hoạt động tư vấn:

+ Luật dân sự 2005;

+ Luật thương mại 2005;

+ Luật doanh nghiệp 2005;

+ Các văn bản liên quan khác

− Những lưu ý trong việc sử dụng ngôn ngữ: Tùy từng loại công việc, tính chất công việc, đối tượng được tư vấn mà LS sử dụng ngôn ngữ phù hợp Tuy nhiên, phải đảm bảo ngôn ngữ trong

tư vấn phải rõ ràng, dễ hiểu, tránh dùng những từ ngữ đa nghĩa, tối nghĩa

Câu 2 (0.5 điểm): Hãy nêu ý kiến của bạn với luật sư đồng nghiệp

Thỏa thuận trọng tài như vậy không trái pháp luật Vì theo quy định tại Điều 10 và Khỏan 3Điều 2 Pháp lệnh trọng tài thương mại hoạt động cung ứng dịch vụ pháp lý là một hoạt độngthương mại, các bên có quyền thỏa thuận điều khoản trọng tài giải quyết tranh chấp và lựa chọnbất kỳ Trung tâm trọng tài nào để tiến hành giải quyết tranh chấp

Câu 3 (1 điểm): Luật sư hãy dự kiến những nội dung cơ bản trong hợp đồng dịch vụ pháp lý thường xuyên được ký giữa Văn phòng Luật sư với Công ty Nhật Anh Theo Luật sư, hợp đồng cần lưu ý nội dung gì có lợi cho Văn phòng?

− Nội dung cơ bản của Hợp đồng dịch vụ pháp lý:

 Thời gian thực hiện, cách thức thực hiện công việc;

 Quyền và nghĩa vụ của các bên;

 Việc cung cấp, bảo mật thông tin liên quan đến HĐ (nếu có);

 Vi phạm Hợp đồng, phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại;

 Các trường hợp bất khả kháng, cách giải quyết;

 Các trường hợp chấm dứt HĐ, đơn phương chấm dứt HĐ, hậu quả của việc chấm dứt HĐ;

 Giải quyết tranh chấp;

 Việc sửa đổi, bổ sung, hủy bỏ HĐ;

 Hiệu lực của HĐ;

 Các thỏa thuận khác

− Những nội dung cần lưu ý có lợi cho văn phòng:

 Giá cả, chi phí dịch vụ: phải quy định giá cả, phí là bao nhiêu, được tính như thế nào? ( phíđược tính theo giờ, hay lần cung cấp dịch vụ tư vấn, )

Trang 24

 Thời gian, phương thức, địa điểm, điều kiện thanh toán phí dịch vụ: Phí được thanh toántheo cách thức nào (từng lần hay nhiều lần, thanh toán trước hay sau khi cung cấp dịch vụ,cung, hay chia theo phần trăm tương ứng với dịch vụ cung cấp )

 Thời gian thực hiện, cách thức thực hiện công việc: LS sẽ cung cấp dịch vụ tư vấn theo cáchthức nào? Toàn bộ diễn biến của vụ việc hay theo yêu cầu trong từng lần cụ thể )

 Quyền và nghĩa vụ của các bên

 Vi phạm Hợp đồng, phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại;

Câu 4 (1.5 điểm): Luật sư có khuyên các bên thực hiện dự định đó không? Tại sao?

− LS khuyên khách hàng không nên lựa chọn dự định này (vì ngoài việc phù hợp với quy định củapháp luật, phù hợp với lợi ích của hai bên ) LS có thể giải thích cho khách hàng hiểu về bảnchất của HĐ vay (Điều 471 BLDS 2005): là sự thỏa thuận của các bên, theo đó bên cho vaygiao tài sản cho bên vay Nghĩa là, nếu công ty Nhật Anh cho công ty VT vay thì công ty NhậtAnh phải giao tài sản cho công ty V.T chứ không phải là hợp thức hóa từ khoản nợ của HĐ muabán nguyên liệu

− Hơn nữa, công ty Nhật Anh không có chức năng cho vay, hưởng lãi

− Tư vấn cho khách hàng sẽ áp dụng phương án khác mà vẫn đảm bảo lợi ích của khách hàng

Câu 5 (1.5 điểm): Luật sư có đề xuất giải pháp nào khác cho tình huống này?

Từ HĐ mua bán nguyên liệu và bên Công ty VT chưa trả được khoản nợ cho công ty Nhật Anh

Để bảo vệ quyền lợi cho công ty Nhật Anh, LS sẽ tư vấn cho khách hàng ký thêm Phụ lục của

HĐ mua bán nguyên liệu, tại Phụ lục này, thỏa thuận các điều khoản về phương thức thanhtoán, thời hạn thanh toán, lãi chậm trả, phạt vi phạm trong trường hợp không thanh toán, thanhtoán chậm

Câu 6 (1.5 điểm): Nêu các thông tin, các tài liệu Luật sư cần đề nghị khách hàng cung cấp để có định hướng tư vấn

 Hợp đồng vay số 29/HĐ-VT02 ngày 21/3/X+1

 Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của Công ty VT

 Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của Công ty Nhật Anh

 Các hóa đơn, giấy tờ ghi nhận việc trả tiền, trả lãi của Công ty VT;

 Quyết định bổ nhiệm Giám đốc cũ và mới của công ty;

 Chứng minh nhân dân của người đại diện có thẩm quyền ký kết HĐ;

 Các giấy tờ khác có liên quan

Câu 7 (1.5 điểm): Quan điểm của Luật sư về khả năng đòi nợ đối với vụ việc trên

Khả năng đòi nợ trong vụ việc này là rất cao, bởi các lý lẽ sau:

 Cần khẳng định HĐ vay này là Giám đốc nhân danh công ty thực hiện và vì mục đích phục vụcho công ty;

 Việc thay đổi Giám đốc của công ty không ảnh hưởng đến nghĩa vụ trả nợ của công ty Vềnguyên tắc, người giám đốc mới phải kế thừa toàn bộ quyền và nghĩa vụ của công ty nên, công

ty phải chịu toàn bộ nghĩa vụ đối với khoản nợ này;

 Trên thực tế Công ty VT đã trả nợ gốc và lãi;

 Mặc dù Công ty VT không lưu giữ hợp đồng vay, giấy tờ sổ sách chỉ phản ánh việc trả nợ đểthanh toán khoản tiền hàng đó Nhưng đây là sai sót trong công tác kế toán nội bộ của công ty.Công ty VT có thể làm rõ sai sót này thuộc về ai xử lý sai phạm Vì vậy, không ảnh hưởng đếnkhoản nợ mà công ty có nghĩa vụ phải trả

Câu 8 (1.5 điểm): Kinh nghiệm Luật sư rút ra từ thực tiễn này

Trang 25

 Không nên ký hợp đồng vay để thực hiện nghĩa vụ của một hợp đồng khác;

 Trong HĐ phải quy định chi tiết các điều khoản liên quan đến nghĩa vụ trả nợ, phương thứcthanh toán, lãi chậm trả, xử lý vi phạm, giải quyết tranh chấp;

 Các kinh nghiệm khác

Trang 26

Thành An là Chánh văn phòng của Bộ NN & PTNT đang đi tìm mua xe cho Bộ Thành An rấtthích chiếc xe này, nên đề nghị cửa hàng không bán chiếc xe này cho ai trong vòng ba ngày để Thành

An trình với Bộ trưởng về việc quyết định mua chiếc xe này Phụ trách cửa hàng của Hoà Phát đồng ý.Ngay ngày hôm sau Thành An quay lại để mua xe Nhưng Hoà Phát đã bán chiếc xe đó cho Công tyTNHH Thành Công

Thành An rất bực, cho rằng Hoà Phát đã vi phạm hợp đồng Hoà Phát lập luận: Cửa hàngtrưởng của Hoà Phát không có thẩm quyền để hứa hẹn như vậy, và dù có hứa cũng không thể bị ràngbuộc bởi lời hứa đó, hơn nữa Thành An không có tư cách đại diện cho Bộ NN & PTNT, vì vậy chưa cóhợp đồng nào tồn tại giữa hai bên Thành An nhấn mạnh, nhiều người mua xe của cửa hàng này từ trướctới nay chỉ cần đàm phán và ký kết hợp đồng với cửa hàng trưởng của cửa hàng này là đủ Hoà Phátphản bác: Những vụ mua bán trước đều do người đại diện của Hoà Phát uỷ quyền cho cửa hàng trưởng,

và khách mua hàng đều là chỗ quen biết, nhưng riêng đối với chiếc xe này, Hoà Phát đã có văn bảnthông báo cho các cửa hàng của Hoà Phát là phải do Tổng giám đốc của Hoà Phát quyết định

Câu hỏi 1 (2 điểm): Theo anh (chị) có quan hệ hợp đồng giữa Hoà Phát và Bộ NN & PTNT

trong trường hợp này không? Tại sao?

Câu hỏi 2 (1 điểm): Theo anh (chị) đây là tranh chấp dân sự hay tranh chấp kinh doanh,

thương mại? Tại sao?

Hoà Phát có hai thành viên là Vinh và Bình Sau một thời gian hoạt động, Bình đề nghị chuyểnđổi hình thức công ty Hoà Phát thành công ty hợp danh, vì Bình cho rằng, Vinh tuy có nhiều tài kinhdoanh nhưng ham chơi, ít chăm lo tới công việc của công ty, nên muốn nâng cao trách nhiệm của Vinhđối với sự nghiệp chung của công ty Vinh đồng tình với dự định của Bình, nhưng chỉ phân vân, liệu cóvướng mắc gì về pháp lý khi chuyển đổi hình thức công ty như vậy không Hai người cùng nhau tới hỏiluật sư Có luật sư cho rằng, có thể chuyển đổi được hình thức công ty như vậy và pháp luật về doanhnghiệp không cấm việc chuyển đổi như vậy, mặc dù không đề cập tới vấn đề đó

Câu hỏi 3 (1 điểm): Anh, chị hãy giải thích rõ cho Vinh các vấn đề liên quan mà Vinh thắc mắc

Hoà Phát mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh sang lĩnh vực sản xuất vật liệu xây dựng HoàPhát và Vinago ký kết một hợp đồng, trong đó Vinago giao cho Hoà Phát 1000 tấn đá để sản xuất thànhcác phiến lát tường và nền Trong điều khoản về đối tượng của hợp đồng, bản hợp đồng giữa hai bên chỉ

ghi rằng: “Vinago giao và Hoà Phát nhận gia công 1000 tấn đá thô kích cỡ X thành các phiến đá thành phẩm Y với trọng lượng kể trên” Và bản hợp đồng này không có điều khoản nào nữa nói về tổng trọng

lượng thành phẩm mà Hoà Phát phải giao lại cho Vinago

Khi sản xuất xong, Hoà Phát mang cả 1000 tấn thành phẩm và phế phẩm tới giao cho Vinagotheo đúng thời hạn và địa điểm giao hàng đã được thoả thuận trong hợp đồng Vinago không nhận sốphế phẩm Hoà Phát lập tức mang số phế phẩm đổ xuống khu vực đầm lầy cần san lấp ở gần đó vàkhông nói một lời nào với Vinago về việc này

Hoà Phát đòi thanh toán tiền theo hợp đồng Vinago không thanh toán với lý do Hoà Phát khônggiao đủ tổng trọng lượng 1000 tấn thành phẩm theo hợp đồng Hoà Phát phản đối, và đòi hỏi Vinagophải thanh toán cả chi phí vận chuyển và đổ số phế phẩm đã nói

Câu hỏi 4 (2 điểm): Anh, chị hãy tìm lý lẽ và cách thức để bảo vệ Hoà Phát.

Câu hỏi 5 (1 điểm): Những vấn đề gì anh, chị cần làm rõ thêm để tư vấn cho Hoà Phát lựa

chọn hình thức giải quyết tranh chấp trong trường hợp này? Tại sao?

Sau vụ làm ăn này, Vinh và Bình mâu thuẫn gay gắt Cả hai đều nhất trí chấm dứt làm ăn vớinhau và chia công ty Hoà Phát thành hai công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Tuy nhiên cả hai

Trang 27

đều lo lắng về việc cơ quan đăng ký kinh có thể gây cản trở cho việc chia công ty với lý do Pháp luậtDoanh nghiệp không qui định cụ thể về việc chia doanh nghiệp như vậy.

Câu hỏi 6 (1 điểm): Anh, chị hãy nêu rõ các vấn đề pháp lý liên quan tới việc chia công ty như

trên?

Câu hỏi 7 (1 điểm): Giả sử cơ quan đăng ký kinh doanh gây khó khăn trong việc đăng ký kinh

doanh trong trường hợp này như dự đoán của Vinh và Bình, thì theo anh, chị, hai người này cần phải làm gì để có thể thực hiện được dự định của mình?

Biết rằng trước khi dự định chia, Hoà Phát có thuê tài chính một thiết bị đắt tiền của một công

ty cho thuê tài chính

Câu hỏi 8 (1 điểm): Anh, chị tư vấn cho Vinh và Bình những gì liên quan tới vấn đề này khi hai

người quyết định chia Hoà Phát thành hai công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên?

ĐỀ 16

Tóm tắt nội dung:

Cty Hoà Phát chuyên mua bán ô tô cũ, họ có một chiếc xe đời cổ rất hiếm và đẹp

Chiếc xe được trưng bày tại cửa hàng.Thành an là chánh VP-Bộ NN&PTNT rất thích chiếc xe đó và đềnghị giữ lại trong 3ngày để xin ý kiến bộ

Ngay ngày hôm sau Thành an đến thì chiếc xe đã được bán

Stt Đáp án (chỉ mang tính tham khảo)

1 Quan hệ HĐ này chưa phát sinh vì:

1 HĐ mua bán tài sản có giá trị lớn phải lập thành văn bản

2 Chủ thể giao kết không giá trị pháp lý: chủ cửa hàng of Cty và Thành an – Chánh VP

2 Tranh chấp dân sự vì:

- Chủ thể trong quan hệ này một bên không phải là thương nhân (Bộ NN&PTNT)

- mục đích mua xe: tiêu dùng

3 việc chuyển đổi không gặp vấn đề gì:

1 Cty TNHH: trách nhiệm của các thành viên là hữu hạn trong số vốn góp của họ

2 Cty Hợp Danh: trách nhiệm vô hạn

 việc chuyển đổi như vậy không ảnh hưởng đến trách nhiệm pháp lý của họ ngược lại còn đảm bảo khả năng thực hiện nghĩa vụ pháp lý của họ cao hơn

- NĐ 88 cũng đã hướng dẫn về trình tự, thủ tục chuyển đổi hình thức trên

4 Lý lẻ thuyết phục để bảo vệ Hoà Phát:

- khi gia công từ khổ X sang khổ Y thì không thể chỉ liền đá mà phải có bột đá và đá vụn do

đó khi gia công từ X thành Y không đủ 1000tấn

- Câu” vinago giao và Hoà Phát nhận gia công 1000 tấn đá thô kích cỡ X thành Y với trọng lượng kể trên” -> điều này có nghĩa là không phải còn đủ 1000 tấn mà phải gia công hết

- Xe bên nào đổ phế phẩm đi đổ

-> nhận thấy Vinago không hợp tác trong trường hợp này, vì vậy nên giải quyết bằng còn đường

trọng tài hoặc toà án

6 Chia một Cty Hợp Danh thành hai Cty TNHH 1 thành viên

7 Không biết làm

8 - Thực hiện việc thanh lý HĐ thuê tài chính trước khi chia

- Một trong hai người phải thoả thuận tiếp tục thực hịên HĐ nếu bên cho thuê chấp nhận

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

Trang 28

Công ty TNHH thương mại, may mặc, dịch vụ Thanh Hải (dưới đây gọi là Công ty Thanh Hải)

có địa chỉ tại 99 Ca Văn Thỉnh, Phường 11, Quận Tân Bình, Thành phố Hồ Chí Minh nhận được đơnđặt hàng từ một đối tác nước ngoài Trên cơ sở đơn đặt hàng này, Công ty Thanh Hải ký hợp đồng maygia công với Doanh nghiệp tư nhân Thiên An, theo đó Công ty Thanh Hải giao nguyên liệu vải SJ 288cho Doanh nghiệp Thiên An để may gia công 15.000 áo thun nam cổ chemise, vải phối cổ PE 30/1 vàcác phụ liệu khác do Doanh nghiệp Thiên An tự lo

Giả thiết bạn được các bên mời soạn thảo hợp đồng

Câu hỏi 1 (1,5 điểm): Hãy dự liệu các điều khoản cần đưa vào hợp đồng?

Câu hỏi 2 (1 điểm): Xác định nguồn văn bản điều chỉnh hợp đồng nói trên Giải thích tại sao?

Ngày 22/11/X-1, hợp đồng đã được ký kết bởi đại diện có thẩm quyền của hai bên Theo hợpđồng thì đơn giá gia công là 6.000đ/áo Về nguyên liệu, Công ty Thanh Hải đã ký hợp đồng mua vải vớiCông ty Dệt Thành Công, theo đó Doanh nghiệp Thiên An được phép trực tiếp nhận vải thun SJ 288 tạiCông ty Dệt Thành Công Doanh nghiệp Thiên An phải trả hàng thành phẩm tại kho của Công ty ThanhHải Thời gian giao hàng thành phẩm trước ngày 28/2/X Bên nào vi phạm hợp đồng sẽ bị phạt 5% giátrị hợp đồng

Câu hỏi 3 (1 điểm): Nhận xét của anh (chị) về điều khoản phạt hợp đồng?

Sau khi ký hợp đồng, Doanh nghiệp Thiên An đã cử người đến nhận hàng tại Công ty DệtThành Công và ký hợp đồng với Công ty TNHH Đông Hòa để mua nguyên liệu phối cổ Ngày 20/2/X,Doanh nghiệp Thiên An tiến hành giao hàng tại kho của Công ty Thanh Hải nhưng hàng không đượcnhập kho vì cán bộ kiểm hàng cho rằng hàng may không đúng nguyên liệu, không đạt chất lượng xuấtkhẩu Chủ Doanh nghiệp Thiên An đành phải thuê kho lưu hàng với giá 100.000đ/ngày

Sau khi trao đổi lại với Công ty Thanh Hải, chủ doanh nghiệp khẳng định họ không có lỗi trongviệc may sai nguyên liệu bởi theo hợp đồng nguyên liệu này do Công ty Thanh Hải cung cấp, họ đãnhận hàng tại Công ty Dệt Thành Công theo đúng chỉ định của Công ty Thanh Hải, Doanh nghiệp Thiên

An không có trách nhiệm về nguyên liệu

Tìm hiểu nguyên nhân Luật sư được biết do Công ty Dệt Thành Công cung cấp hàng khôngđúng mã hàng cho Doanh nghiệp Thiên An nên hàng may sai nguyên liệu so với đặt hàng của kháchnước ngoài Vì vậy, Công ty Thanh Hải từ chối nhận hàng

Nếu bạn được Doanh nghiệp Thiên An nhờ tư vấn

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Hãy giúp khách hàng soạn thảo văn bản khiếu nại đến Công ty Thanh

Hải yêu cầu thanh toán tiền hàng gia công?

Doanh nghiệp Thiên An đã gửi văn bản yêu cầu Công ty Thanh Hải thanh toán tiền hàng Công

ty Thanh Hải nại ra rằng khi nhận hàng từ Công ty Dệt Thành Công, Doanh nghiệp Thiên An phải cótrách nhiệm kiểm tra hàng có đúng mã hàng hay không Vì vậy, Doanh nghiệp Thiên An phải chịu toàn

bộ mọi thiệt hại từ hợp đồng này Nếu cần thiết, Công ty Thanh Hải sẽ hỗ trợ doanh nghiệp trong việctiêu thụ lô hàng nói trên

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Anh (chị) đưa ra lập luận gì để bảo vệ cho Doanh nghiệp Thiên An?

 Phạt vi phạm nghĩa vụ thanh toán theo lãi suất quá hạn của Ngân hàng Nhà nước

Giả thiết có đầy đủ cơ sở để khẳng định Doanh nghiệp Thiên An không vi phạm hợp đồng Việcgiao sai nguyên liệu do lỗi Công ty Dệt Thành Công

Luật sư được Chủ doanh nghiệp Thiên An mời tư vấn giúp khách hàng khởi kiện

Câu hỏi 6 (1 điểm): Nêu các văn bản, tài liệu cần yêu cầu khách hàng cung cấp để chuẩn bị

cho việc khởi kiện?

Trang 29

Câu hỏi 7 (1,5 điểm): Đánh giá mức độ được chấp nhận của các yêu cầu mà khách hàng đưa

Stt Đáp án (chỉ mang tính tham khảo)

1 Danh mục các điều khoản chủ yếu trong HĐ

- Luật áp dụng và giải quyết tranh chấp

2 1 Luật Thương mại vì chủ thể trong HĐ là các thương nhân

2 Đối tượng HĐ là HĐ gia công là loại hoạt động TM

3 Luật Dân sư

4 Các văn bản hướng dẫn thi hành

3 Điều khoản phạt HĐ (5% giá trị HĐ) sẽ không có giá trị pháp lý vì

- Căn cứ Đ301 mức phạt HĐ do các bên thoả thuận nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa

vụ HĐ bị vi phạm

4 VB khiếu nại :

- Nêu lý lẻ việc nguyên phụ liệu là trách nhiệm của Thanh Hải

- Làm việc với Cty dệt Thành Công cung cấp ntn thì khi giao hàng như vậy

- Hoá đơn nhận và nhập nguyên liệu

- Các VB qua lại giữa hai bên khi xảy ra tranh chấp

- HĐ thuê kho

- Hoá đơn thuê kho

7 Điều khoản phạt 5% do VP HĐ chỉ được chấp nhận khi các bên có thoả thuận trong HĐ

8 Toà án Q.TB (trụ sở Cty Thanh Hải)

Công ty TNHH Song Hà (dưới đây gọi là Công ty SH) có địa chỉ tại Phường 15, Quận 11,Thành phố Hồ Chí Minh Đại diện theo pháp luật là ông Đào Văn Thanh, Giám đốc Công ty

Trang 30

Công ty TNHH thương mại dịch vụ văn hóa BK (dưới đây gọi là Công ty BK) có địa chỉ tạiPhường 13, Quận Tân Bình, Thành phố Hồ Chí Minh Đại diện theo pháp luật là bà Lệ Thuỷ, Giám đốcCông ty.

Ngày 23/12/X-6, Công ty BK ký với Công ty SH hợp đồng thuê mặt bằng số 62/HĐ, theo đóCông ty SH cho Công ty BK thuê mặt bằng 462m2 (bao gồm nhà, diện tích mặt tiền) tọa lạc tại địa chỉ

911 Đường 3/2, Phường 14, Quận 10, Thành phố Hồ Chí Minh để Công ty BK làm văn phòng Hợpđồng có các điều khoản cơ bản sau:

- Thời gian thuê: 5 năm kể từ ngày bàn giao mặt bằng;

- Giá thuê: 200 triệu đồng/tháng

- Tiền thuê trả vào ngày 25 hàng tháng;

- Bên thuê chịu chi phí điện nước do bên thuê sử dụng theo đồng hồ điện nước;

- Bên thuê được phép sửa chữa nhỏ nhưng không được làm thay đổi cấu trúc nhà cho thuê;

- Nếu chậm thanh toán tiền thuê hàng tháng thì phải chịu lãi theo quy định của ngân hàngnhưng cũng không được chậm quá 2 tháng, nếu không bên cho thuê sẽ thu hồi lại mặt bằng

Câu hỏi 1 (1.5 điểm): Nếu bạn là Luật sư của bên cho thuê (Công ty SH), khi soạn thảo hợp

đồng nên đưa điều khoản có lợi nào vào trong hợp đồng?

Câu hỏi 2 (1,5 điểm): Hãy tư vấn cho các bên những vấn đề pháp lý để hợp đồng ký kết đảm

bảo hiệu lực pháp luật

Hợp đồng đã được thực hiện Hai bên đã có biên bản bàn giao mặt bằng vào ngày 25/12/X-6.Sau khi nhận mặt bằng, Công ty BK đã tiến hành sửa sang lại nhà đi thuê, thay đổi diện mạo ngôi nhànhưng không làm ảnh hưởng đến cấu trúc

Kể từ ngày 25/12/X-6 cho đến tháng 2/X-3 Công ty BK đã thanh toán được 550 triệu tiền thuê.Sang tháng 3/X-3, do biến động về giá, Công ty SH đề nghị Công ty BK bàn bạc lại về giá cho thuê là

300 triệu đồng/tháng nhưng Công ty BK không đồng ý và từ đó cũng ngừng việc thanh toán tiền thuê

Công ty SH muốn Luật sư cho biết liệu họ có thể đòi lại tài sản cho thuê hay không?

Câu hỏi 3 (1,5 điểm): Việc từ chối thương lượng lại giá thuê có là căn cứ để Công ty SH được

lấy lại mặt bằng cho thuê hay không?

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Tư vấn cho Công ty SH để có thể lấy lại mặt bằng cho thuê

Theo tính toán của Công ty SH thì số nợ lên đến 1,3 tỷ đồng nhưng Công ty BK không đồng ývới số tiền trên vì cho rằng họ phải được cấn trừ số tiền là giá trị mà Công ty BK đã bỏ ra để đầu tư trênmặt bằng thuê Cụ thể các chi phí cấn trừ gồm việc sơn bả ma tít toàn bộ ngôi nhà, lát gạch hoa cươngphần tiền sảnh, ốp gỗ gian chính, thay toàn bộ hệ thống cửa Euro Window Tổng giá trị lên đến 300triệu đồng

Câu hỏi 5 (1.5 điểm): Theo bạn, Công ty SH có phải chịu những chi phí đó không? Phân tích

cho khách hàng nguyên nhân của việc bất đồng này?

Trang 31

Tóm tắt nội dung hồ sơ:

- Cty TNHH Song Hà (SH):

trụ sở: P15, Q11; đại diện pháp luật: ông Đào Văn Thanh - Giám đốc

- Cty TNHH TMDVVH BK (BK)

trụ sở: P13, QTân Bình; đại diện pháp luật: bà Lệ Thuỷ - Giám đốc

- Ngày 23/12/2005, Cty BK và Cty SH ký Hợp đồng thuê mặt bằng số: 62/HĐ

+ S: 462 m2

+ Time: 5 năm kể từ ngày bàn giao

+ Giá thuê: 200 triệu đồng /tháng

+ Bên thuê được phép sửa chữa nhỏ không làm thay đổi cấu trúc nhà cho thuê

+ Nếu chậm thanh toán tiền thuê phải chịu lãi theo ngân hàng nhưng cũng không chậm quá 2tháng, nếu không sẽ thu hồi lại mặt bằng

1 - Bên thuê phải đặt cọc cho bên cho thuê: 3tháng tiền thuê, để đảm bảo thực hiện hợp

đồng, số tiền này sẽ được hoàn trả lại khi hai bên chấm dứt hợp đồng

- Giá thuê không thay giá thuê trong:2 năm đầu từ năm thứ 3 trở đi, giá thuê sẽ được điều chỉnh lại nhưng không quá +20%

2 - HĐ phải do người đại diện theo pháp luật Cty ký tên và đóng dấu Cty, nếu người đại diện

uỷ quyền phải có văn bản uỷ quyền

- Cty SH có chức năng cho thuê mặt bằng không

3 - có thể nếu các bên đã thoả thuận trong HĐ

4 - Căn cứ vào điều khoản thoả thuận trong HĐ, nếu BK chậm thanh toán tiền thuê trong vòng 2tháng thì SH có quyền lấy lại mặt bằng thuê

- Từ 25/12/X-6 đến 2/X-3 BK chỉ mới thanh toán được 550 triệu đã vi phạm điều khoản thanh toán trong HĐ, đủ cơ sở để SH lấy lại mặt bằng cho thuê

-Điều 490 BLDS quy định: BK phải trả lại mặt bằng thuê, trả tiền thuê còn thiếu trong thời

gian chậm trả và bồi thường thiệt hại cho SH

5 - Căn cứ Điều 487 BLDS: có quyền đòi thanh toán các chi phí sửa chữa nếu bên cho thuê

đồng ý Trong HĐ SH đã đồng ý cho BK sửa chửa nhỏ Vì vậy BK có cơ sở để yêu cầu

SH thanh toán các chi phí sửa chữa hợp lý của mình Muốn vậy, Cty BK phải cung cấp các chứng cứ, hoá đơn hợp lý

- Ngoài ra, Cty BK còn được khấu hao theo nguyên tắc khấu hao tài sản

- Nguyên nhân của việc bất đồng: là việc bên cho thuê đã đòi tăng giá thuê lên 300 triệu

đồng/tháng Dẫn đến Cty BK không chịu thanh toán tiền thuê đúng hạn như thoả thuận trong

HĐ Trong trừơng hợp này lỗi trước hết thuộc về bên cho thuê đã tăng giá thuê bất hợp lý

6 - Tiền thuê còn thiếu: 1,3tỷ -> ok

- Tiền lãi chậm thanh toán theo lãi suất cơ bản của Ngân hàng: được chấp nhận từ

25/12/X-6 co đến tháng 2/X vì Cty BK chỉ mới thanh toán được 550 triệu Từ 3/X-3 khó có thể chấp nhận vì lỗi trước tiên do SH tăng giá thuê bất hợp lý

- và phí luật sư, thiệt hại trong thời gian tranh chấp -> khó được chấp nhận vì lỗi trước tiên

là do Cty KK đã tăng giá thuê bất hợp lý

7 - Điều 33 + Điều 25: TA quận Tân Bình hoặc TA Quận 10

Công ty trách nhiệm hữu hạn Connell Bros (sau đây gọi là “Connell Bros”), một công ty đượcthành lập tại Canada, là nhà phân phối các sản phẩm hóa chất dùng cho ngành công nghiệp dệt may củanhiều hãng sản xuất hóa chất nổi tiếng của Bắc Mỹ Phát hiện Việt Nam là một thị trường tiềm năng,đầu năm X-2, Connell Bros muốn tìm kiếm cơ hội để có thể đưa sản phẩm vào tiêu thụ tại thị trườngnày Đại diện của Connell Bros đến văn phòng luật sư của anh (chị) xin được tư vấn về môi trường pháp

lý ở Việt Nam cũng như các khả năng đưa vào thị trường Việt Nam các mặt hàng do Connell Bros phânphối

Câu hỏi 1 (1,5 điểm): Anh (chị) hãy:

a Tư vấn cho Connell Bros về các phương án giúp công ty này phân phối các sản phẩm của mình tại Việt Nam

Trang 32

b Phân tích ưu điểm và nhược điểm của từng phương án, từ đó đề xuất phương án mà anh (chị) cho là hiệu quả nhất

Cuối cùng, Connell Bros đã quyết định mở văn phòng đại diện tại Việt Nam (trụ sở văn phòngđặt tại thành phố Hồ Chí Minh) Connell Bros đã bước đầu có quan hệ làm ăn với nhiều đối tác của ViệtNam Tháng 7 năm X-1, ông Võ Văn Nga, trưởng văn phòng đại diện của Connell Bros có gặp gỡ ông

Lê Thanh Hải, trưởng phòng kinh doanh của Công ty trách nhiệm hữu hạn A Châu (sau đây gọi tắt là “AChâu”) A Châu đồng ý sẽ ký hợp đồng đặt mua của Connell Bros sản phẩm hóa chất Myflame 84527E

Câu hỏi 2 (1 điểm): Nếu anh (chị) là luật sư cho Connell Bros, anh (chị) thấy cần lưu ý những

vấn đề pháp lý gì trước khi giúp hai bên ký kết hợp đồng?

Câu hỏi 3 (1 điểm): Anh (chị) hãy lập danh mục tên các điều khoản dự định đưa vào hợp đồng

mua bán hóa chất giữa Connell Bros và A Châu

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Đối với các điều kiện giao hàng, theo anh (chị), trong quá trình đàm

phán hợp đồng, hai bên cần đưa ra những nội dung chi tiết nào để thảo luận và thống nhất?

Tuy nhiên, trên thực tế, Connell Bros và A Châu đã ký hai hợp đồng mà không có sự trợ giúpcủa luật sư Ngày 7/7/X-1, A Châu ký hợp đồng số 41 mua của Connell Bros 16.080 kg hóa chấtMyflame 84527E (67 thùng ống), đơn giá 2,9 USD/kg, CIF cảng Hồ Chí Minh, trị giá hợp đồng 46.632USD, thanh toán bằng L/C không huỷ ngang, trong vòng 60 ngày kể từ ngày có vận tải đơn Thời hạngiao hàng từ 13/7/X-1 đến 13/8/X-1

Ngày 11/7/X-1, A Châu lại ký tiếp hợp đồng số 42 mua của Connell Bros 10.080 kg hóa chấtMyflame 84527E, trị giá 29.232 USD và sản phẩm Performax TF 1133, số lượng 5.987,472 kg, trị giá50.357,40 USD với các điều khoản tương tự như hợp đồng thứ nhất, ngoại trừ thời gian giao hàng trongvòng 30 ngày kể từ ngày 20/7/X-1 đến 20/8/X-1

Ngày 18/7/X-1, A Châu đã nhận đủ số lượng 16.080 kg Myflame 84527E (hoá đơn số51118/1466) và Bộ chứng từ hàng hoá Ngày 27/7/2004, A Châu cũng đã nhận đủ số lượng 10.080 kgMyflame 84527E (hoá đơn số 51125/1469) và 5.987,72 kg Performax TF 1133 (hoá đơn số51127/1513), kèm theo Bộ chứng từ hàng hoá theo hợp đồng số 2

Sau khi nhận lô hàng hoá chất Myflame 84527E nói trên, ngày 19/7/X-1, A Châu ký hợp đồng

số 086/07 gia công cán phủ chất chống cháy trên vải Poly-Oxford cho xí nghiệp may Tân Tiến thuộcCông ty Cổ phần Hiện Đại Ngày 19/8/X-1, A Châu giao lô hàng thành phẩm đầu tiên cho xí nghiệp TânTiến thì đến giữa tháng 9/X-1 xí nghiệp Tân Tiến phát hiện hàng do A Châu gia công không đạt yêu cầu

sử dụng Vải do A Châu gia công không khô mà lại dẻo dính, bong tróc mà nguyên nhân là bởi hoá chấtMyflame không phù hợp Toàn bộ 100.000 m2 vải đã bị hư hỏng, xí nghiệp Tân Tiến đã từ chối khôngthanh toán cho A Châu tiền gia công lô hàng trên là 121.000 USD Ngày 5/11/X-1, A Châu có văn bảnkhiếu nại với Connell Bros về chất lượng hoá chất Myflame 84527E của cả hai hợp đồng số 41 và 42

Ngày 19/11/X-1, văn phòng đại diện của Connell Bros tại Việt Nam đã fax cho A Châu văn bảntrả lời khiếu nại, không nhận lỗi về việc đã giao hàng kém chất lượng đồng thời yêu cầu A Châu thanhtoán tiền hàng theo đúng thoả thuận Ngày 20/11/X-1, hai kỹ sư của Connell Bros và của Công tyNOVEON (hãng sản xuất hoá chất Myflame 84527E) đã xuống xưởng sản xuất của A Châu để kiểm trachất lượng lô hàng Kết quả thực tế cho thấy hoá chất Myflame không đạt yêu cầu cho việc gia công lôvải nói trên Tuy nhiên, kết luận này không được lập biên bản vì hai kỹ sư trên nói họ không đủ thẩmquyền ký biên bản Sau đó A Châu đã nhiều lần gọi điện đến văn phòng đại diện của Connell Brosnhưng đều không được trả lời A Châu dự định sẽ kiện Connell Bros ra toà án Việt Nam

Được biết, trong hợp đồng số 41 và 42, các bên đã không thoả thuận về vấn đề luật áp dụng

Câu hỏi 5 (1 điểm): Anh (chị) hãy xác định nguồn luật điều chỉnh các giao dịch số 41, 42 và

giao dịch gia công lô hàng giữa A Châu và xí nghiệp Tân Tiến

Câu hỏi 6 (1 điểm): Giả sử A Châu đã đưa đơn kiện Connell Bros ra toà án Việt Nam ngày 5

tháng 6 năm X, anh (chị) hãy xác định thời hiệu khởi kiện của tranh chấp chấp này

Trang 33

đã nhận được đã có Giấy chứng nhận phân tích do nhà sản xuất cấp Sản phẩm Myflame có tiêu chuẩnphù hợp với tiêu chuẩn đã được đăng ký Đặc biệt, trong hợp đồng có phần chú thích: “vật liệu cho sảnphẩm da thuộc tổng hợp PO” nhưng A Châu lại dùng sản phẩm Myflame này để cán phủ lên vải POLY-Oxford 300D Đại diện của Connell Bros khẳng định, việc sử dụng hoá chất làm nguyên liệu để sản xuấtcác sản phẩm khác còn phụ thuộc vào rất nhiều yếu tố quan trọng như đối tượng sử dụng, máy móc,thiết bị công nghệ , của người sản xuất A Châu đã không hề thoả thuận chi tiết đến các tiêu chuẩn cụthể của hoá chất Myflame nên Connell Bros chỉ cung cấp hoá chất này theo tiêu chuẩn thông thường đãđược đăng ký.

Ông Nga cũng cho biết, phía A Châu đưa ra quan điểm mặc dù trong hợp đồng hai bên không

có thoả thuận về thông số cụ thể cho chất lượng sản phẩm hoá chất nhưng Connell Bros trước khi bán

đã tham khảo và biết mục đích sử dụng cũng như biết về dây chuyền sản xuất của A Châu nên mới giớithiệu mua hoá chất này Vì vậy, phải hiểu rằng cả hai bên đã ngầm hiểu và đương nhiên phải hiểunguyên liệu hoá chất này làm ra hàng phải đạt tiêu chuẩn hàng chống cháy, khô, không dính ướt, không

bị bong tróc Ông Nga thừa nhận có nghe ông Hải nói về dây chuyền sản xuất của A Châu nhưng haibên đã không hề đề cập lại các chi tiết này khi ký kết hợp đồng

Cho tới hiện nay, A Châu chưa thanh toán toàn bộ 3 lô hàng theo hai hợp đồng số 41 và 42 choConnell Bros

Câu hỏi 7 (2 điểm): Dựa vào các lập luận pháp lý, anh (chị) hãy đánh giá các khả năng (kết

quả) Connell Bros có thể sẽ nhận được nếu vụ việc được xét xử trước toà án

Câu hỏi 8 (1 điểm):Qua vụ tranh chấp này, anh (chị) rút ra bài học gì cho các doanh nghiệp

Việt Nam khi ký kết hợp đồng với các đối tác?

Trang 34

ĐỀ 19: Cụ đó giải rồi, lớp trưởng cú gửi lờn trang Website của lớp

Câu

hỏi

1 Một số phơng án mà Connell Bros có thể làm nhằm bán đợc sản phẩm của

mình tại Việt Nam :

- Ký hợp đồng phân phối sản phẩm với một đối tác trong nớc Phơng án này

t-ơng đối tốt song phụ thuộc vào việc liệu có tìm thấy đối tác đáp ứng yêu cầu không ? Thờng nhà phân phối phải có sẵn một khoản vốn để nhận hàng

- Tìm một thơng nhân có thể làm đại diện cho Connell Bros tại thị trờng Việt

Nam (Ký hợp đồng đại diện cho thơng nhân) Đây cũng là một phơng án giúp Connell Bros, thông qua ngời đại diện, có thể tìm đợc nguồn khách hàng ở Việt Nam

- Mở văn phòng đại diện ở Việt Nam Với phơng án này, mặc dù văn phòng

đại diện không đợc phép tiến hành các hoạt động kinh doanh trực tiếp sinh lời, nhng nó có thể tiến hành các hoạt động khuyến mại, quảng bá sản phẩm của Connell Bros, tìm kiếm khách hàng, trởng văn phòng đại diện có thể nhân danh Connell Bros ký kết hợp đồng với khách hàng khi có văn bản

uỷ quyền hợp lệ của Connell Bros.

( Tuỳ ý phân tích mà học viên đề xuất phơng án tốt nhất cho khách hàng Lu

ý , t rong tình hình hiện tại, Connell Bros không thể mở công ty chỉ để chuyên phân phối các sản phẩm của mình tại thị trờng Việt Nam Lý do : Việt Nam đang duy trì chính sách bảo hộ hệ thống sản xuất, phân phối và dịch vụ trong nớc, vì vậy, các nhà đầu t nớc ngoài cha thể mở công ty chỉ

để phân phối trực tiếp sản phẩm của mình trên thị trờng Việt nam (Tình hình có thể khác khi Việt Nam gia nhập WTO) Mặt khác, đây là công ty phân phối sản phẩm chứ không phải nhà sản xuất nên cũng không thể đề xuất phơng án mở nhà máy ở Việt Nam]

Mỗi ý,nêu phơng

án cho0,25 đ vàphân tíchphơng áncho 0,25 đ

2 - T cách chủ thể và thẩm quyền ký kết của các bên, Connell Bros và á

Châu (xem Giấy CCNĐKKD của á Châu để kiểm tra lại ngành nghề kinh doanh, ngời đại diện theo pháp luật, đại diện theo uỷ quyền ; nếu Connell Bros ký hợp đồng thông qua trởng văn phòng đại diện thì phải có văn bản uỷ quyền)

- Rà soát các văn bản pháp luật về hợp đồng của Việt Nam nhằm kiểm tra

tính hợp pháp của hợp đồng Ngoài các văn bản chung nh BLDS, PLHĐKT, Luật Thơng mại, nên kiểm tra xem có văn bản chuyên ngành nào quy định

về loại mặt hàng hóa chất không.

0,5 đ

3 Danh mục các điều khoản chủ yếu nên đa vào hợp đồng://Đối tợng//Giao

hàng và các điều kiện giao hàng (thông báo giao hàng, giám định trớc khi xếp

hàng lên tàu )//Giá cả//Phơng thức thanh toán//Giám định hàng//Trách nhiệm

về khuyết tật của hàng hoá//Hiệu lực hợp đồng//Trờng hợp bất khả

Mỗi ý

0, 1đ

Trang 35

kháng//Chấm dứt hợp đồng//Luật áp dụng và giải quyết tranh chấp

Bổ sung danh mục chi tiết các điều khoản nh định nghĩa, trách nhiệm đối với

bên thứ ba, việc đánh thuế

4 Vì đây là một hợp đồng mua bán hàng hoá với thơng nhân nớc ngoài (hợp đồng

thơng mại quốc tế) nên khi đàm phán về các điều kiện giao hàng, nên bàn đến

cấc vấn đề sau :

- Ngày giao hàng, chậm trễ giao hàng

- Địa điểm giao hàng (nơi giao hàng và các địa điểm thay thế)

- Vận tải : Các phơng tiện vận tải đợu sử dụng, đóng gói kẻ ký mã hiệu

chứng từ văn bản

- Rủi ro, quyền sở hữu, bảo hiểm

- Điều kiện giao hàng ( Incoterms nào thích hợp)

Mỗi ý

0, 3đ

5 - Với các hợp đồng ngôại thơng nên trớc hết phải xem hai bên có thoả thuận

về luật áp dụng không Trên thực tế, hai bên không có thoả thuận về luật áp dụng nên khi có tranh chấp, toà án có thẩm quyền sẽ căn cứ vào luật t pháp quốc tế của n ớc mình để xác định nguồn luật áp dụng

- Vì Cty NN muốn kiện Cty VN ra toà án Việt Nam nên toà án Việt Nam,

căn cứ vào điều điều 769-k1 Bộ luật dân sự sẽ xác định luật Việt Nam đợc

áp dụng (hợp đồng đợc ký kết tại Việt Nam, và chủ yếu đợc thực hiện tại Việt Nam: giao hàng tại Việt Nam, thiệt hại xảy ra tại Việt Nam)

- Vì vậy, các hợp đồng gia công đều là những hợp đồng trong lĩnh vực thơng

mại, chịu sự điều chỉnh trực tiếp của Luật Thơng mại Nguồn luật chủ yếu

điều chỉnh các giao dịch này: Luật Thơng mại (LTM), Bộ luật dân sự

0, 2 đ

0, 4 đ

6 - Theo Điều 159, khoản 3 Bộ luật tố tụng dân sự, thời hiệu khởi kiện sẽ đợc

tính theo quy định của Điều 319 LTM (2 năm)

- Đây là tranh chấp về chất lợng hàng hoá

 Xỏc định thời hạn khiếu nại

 Thời hiệu khởi kiện của á Châu: Theo Điều 242 LTM, thời hiệu khởi kiện là 2 năm kể từ thời điểm phát sinh quyền khiếu nại Vậy, á Châu có quyền khởi kiện trong thời hạn từ 18/7/05 đến 18/7/07 (đối

với Hợp đồng 41) và từ 27/7/05 đến 27/7/07 (đối với Hợp đồng 42).

0,2 đ

0, 4 đ

Trang 36

7 - Sự kiện: hóa chất Myflame 84527E do Connell Bros cung cấp dùng để gia

công vải đã không thích hợp dẫn đến làm hỏng toàn bộ lô vải gia công.

Thiệt hại ớc tính 121.000 USD.

- Vấn đề pháp lý mấu chốt của tranh chấp là việc có hay không vi phạm chất

lợng hàng bán? Điều đó có nghĩa là phải xác định, theo hợp đồng, Connell Bros có nghĩa vụ phải cung cấp hoá chất đảm bảo các thông số kỹ thuật để cán phủ chất chống cháy lên sản phẩm vải Poly-oxfort hay không?

- Connell Bros có nhiều yếu tố thuận lợi để phủ nhận vi phạm:

 Hợp đồng không quy định gì về các thông số chi tiết chuyên biệt về chất lợng hoá chất mà chỉ theo quy cách thông thờng (đã đợc đăng ký) Thực tế, có giấy chứng nhận chất lợng do nhà sản xuất cung cấp

và Connell Bros đã cung cấp hoá chất theo đúng tiêu chuẩn chung này;

 Ngay trong hợp đồng đã có chú thích rất rõ vật liệu chỉ dùng cho sản phẩm da thuộc tổng hợp PO nhng á Châu lại dùng sản phẩm này để cán phủ lên vải POLY-Oxford 300D Vậy thiệt hại xảy ra là

do lỗi của á Châu;

 Mục đích sử dụng cụ thể của á Châu (dùng để cán lên vải Oxford 300D đã không đợc đa thành một điều khoản trong hợp

POLY-đồng, không ràng buộc trách nhiệm của bên bán)

- Điểm yếu:

 [Việc đại diện bên bán đã biết đến trớc đó mục đích sử dụng sản phẩm của bên mua có thể là một căn cứ cho rằng nghĩa vụ cung cấp sản phẩm phục vụ vào mục đích chuyên biệt (cán lên vải Poly- oxford) là một nghĩa vụ ngầm Tuy nhiên, trong thực tế Việt Nam, “ngầm” Tuy nhiên, trong thực tế Việt Nam, ” Tuy nhiên, trong thực tế Việt Nam,

lý thuyết về nghĩa vụ ngầm d “ngầm” Tuy nhiên, trong thực tế Việt Nam, ” Tuy nhiên, trong thực tế Việt Nam, ờng nh rất mờ nhạt!]

 Tuy nhiên, bên bán có thể bị quy kết có lối một phần trong việc đã

không đa ra các chỉ dẫn cụ thể cho ngời mua về tính năng của sản phẩm và cách sử dụng (nghĩa vụ cung cấp thông tin)1 Và điều này có thể là căn cứ để toà án xem xét đến tỷ lệ lỗi và xác định tỷ phần phải bồi thờng.

- Kết luận: Dự đoán khả năng thắng kiện

 Nhiều khả năng Connell Bros sẽ phủ nhận đợc việc vi phạm chất ợng Tuy nhiên, trong trờng hợp tệ nhất, Connell Bros có thể bị xem cũng có lỗi một phần trong việc không đa ra các chỉ dẫn cụ thể cho ngời mua về tính năng của sản phẩm và cách sử dụng dẫn đên thiệt hại Và nếu nh vậy, Connell Bros có thể phaỉ chịu trách nhiệm một phần thiệt hại Việc xác định tỷ lệ lỗi hoàn toàn thuộc quyết định của Toà án

Bộ luật dân sự - Điều 435 Nghĩa vụ cung cấp thụng tin và hướng dẫn cỏch sử dụng

Bờn bỏn cú nghĩa vụ cung cấp cho bờn mua thụng tin cần thiết về tài sản mua bỏn và hướng dẫn cỏch sử dụng tàisản đú; nếu bờn bỏn khụng thực hiện nghĩa vụ này, thỡ bờn mua cú quyền yờu cầu bờn bỏn phải thực hiện và nếubờn bỏn vẫn khụng thực hiện, thỡ bờn mua cú quyền huỷ bỏ hợp đồng và yờu cầu bồi thường thiệt hại

Trang 37

 Đối với sản phẩm Performax không có tranh chấp, Connell Bros

đ-ợc quyền yêu cầu bên mua thanh toán và phải chịu lãi suất chậm trả

nếu đã quá hạn thanh toán.

8 - Khi đàm phán với đối tác, phải chú ý thoả thuận chi tiết quyền và nghĩa

vụ và phải đợc ghi lại chính xác và chi tiết trong cấc điều khoản hợp

đồng Ví dụ, trong trờng hợp mua bán này, điều khoản chất lợng, một

điều khoản rất quan trọng, đăc biệt là đối với bên mua, đã không đợc các bên để ý khi ký kết và trên thực tế nó đã đợc soạn thảo quá sơ sài và hậu quả, khi có tranh chấp xảy ra, bên mua khó lòng quy kết tránh nhiệm của bên bán

- Nên có vai trò của luật s trong quá trình đàm phán và đặc biệt là ký kết

hợp đồng với đối tác Chỉ có luật s, với con mắt của nhà chuyên môn mới tiên liệu đợc các rủi ro pháp lý và phơng cách khắc phục.

Đại diện Cụng ty cho biết vào cuối năm X, Cụng ty SS cú cho Cụng ty TNHH thương mại dịch

vụ văn húa KK, cú địa chỉ tại Phường 13, Quận Tõn Bỡnh, Thành phố Hồ Chớ Minh thuờ diện tớch mặtbằng tọa lạc tại 911, Đường 3/2, Phường 14, Quận 10, Thành phố Hồ Chớ Minh để Cụng ty KK làm trụ

sở văn phũng Hợp đồng đó được thực hiện và hiện nay cỏc bờn đang cú tranh chấp về tiền thuờ hợpđồng

Qua kiểm tra văn bản hợp đồng mà cỏc bờn ký kết, cú cỏc điều khoản cơ bản sau:

 Diện tớch mặt bằng cho thuờ: 462 m2 (bao gồm cả diện tớch nhà và diện tớch mặt tiền);

 Thời gian thuờ: 5 năm kể từ ngày bàn giao mặt bằng;

 Giỏ thuờ: 100 triệu đồng/thỏng;

 Tiền thuờ trả vào ngày 25 hàng thỏng;

 Bờn thuờ chịu chi phớ điện nước do bờn thuờ sử dụng theo đồng hồ điện nước;

 Bờn thuờ được phộp sửa chữa nhỏ nhưng khụng được làm thay đổi cấu trỳc nhà cho thuờ;

 Nếu chậm thanh toỏn tiền thuờ hàng thỏng thỡ phải chịu lói suất 0,1%/thỏng nhưng cũng khụngđược chậm quỏ 6 thỏng, nếu khụng, bờn cho thuờ sẽ thu hồi lại mặt bằng

Hợp đồng được đại diện theo phỏp luật của hai bờn ký, đúng dấu, khụng cú cụng chứng nhànước

Cõu hỏi 1 (1 điểm): Xỏc định loại hợp đồng (là hợp đồng kinh tế hay hợp đồng dõn sự) để xỏc

định nguồn luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng

Cõu hỏi 2 (1 điểm): Nờu nguồn văn bản điều chỉnh hợp đồng, giải thớch tại sao?

Tỡnh tiết bổ sung

Theo khỏch hàng cho biết: Diện tớch mặt bằng núi trờn khụng thuộc sở hữu của Cụng ty

SS mà là của Cụng an thành phố Hồ Chớ Minh, do Ban quản lý ruộng đất- UBND thành phố HCM cấpcho Cụng an thành phố theo quyết định số 326/QĐ-ĐĐ ngày 22/8/X-9 Tuy nhiờn, khi ký hợp đồng chothuờ, Cụng ty SS đó xin ý kiến của Cụng an thành phố và được Cụng an thành phố phờ duyệt chấp thuậncho thực hiện hợp đồng Ngoài ra Cụng an thành phố cũn cú văn bản xỏc nhận “Cụng ty cơ khớ thương

Trang 38

mại SS được sử dụng mặt bằng nhà xưởng thuộc sở hữu của Công an thành phố để sản xuất kinh doanhtrong đó có mặt bằng tọa lạc tại số 911, Đường 3/2, Phường 14, Quận 10, Thành phố Hồ Chí Minh”.

Phía Công ty KK cho rằng hợp đồng thuê nói trên bị vô hiệu vì bên cho thuê không phải là chủ

sở hữu tài sản cho thuê, hợp đồng thuê không được công chứng

Câu hỏi 3 (1,5 điểm): Đánh giá của Luật sư về giá trị pháp lý của hợp đồng

Câu hỏi 4 (1 điểm): Xác định những tài liệu, giấy tờ cần yêu cầu khách hàng cung cấp để có

định hướng tư vấn

Tìm hiểu về nguyên nhân dẫn đến tranh chấp, Luật sư được biết: Sau khi nhận mặt bằng, Công

ty KK đã tiến hành sửa sang lại nhà đi thuê, thay đổi diện mạo ngôi nhà nhưng không làm ảnh hưởngđến cấu trúc ngôi nhà thuê

Kể từ tháng 1/X+1 cho đến tháng 8/X+1 Công ty KK đã thanh toán được 400 triệu tiền thuê.Sang tháng 9/X, do biến động về giá, Công ty SS đề nghị Công ty KK bàn bạc lại về giá cho thuê là 150triệu đồng/tháng nhưng Công ty KK không đồng ý và từ đó cũng ngừng việc thanh toán tiền thuê

Công ty SS đã nhiều lần gửi văn bản đề nghị Công ty KK thanh toán nợ và giao trả mặt bằngnhưng Công ty KK vẫn dây dưa, kéo dài không chịu thực hiện

Cuối năm X+1, Công ty SS đề nghị Công ty KK tiến hành thanh lý hợp đồng nhưng các bên cóbất đồng về hướng giải quyết tiền thuê và trị giá tài sản mà Công ty KK đã đầu tư trên mặt bằng thuênên việc thanh lý hợp đồng vẫn không được triển khai

Theo tính toán của Công ty SS thì cho đến cuối năm 2004 số tiền thuê mà Công ty KK còn nợ là

700 triệu đồng nhưng Công ty KK không đồng ý với số tiền trên vì cho rằng họ phải được cấn trừ sốtiền là giá trị mà Công ty KK đã bỏ ra để đầu tư trên mặt bằng thuê Cụ thể các chi phí cấn trừ gồm việcsơn bả ma tít toàn bộ ngôi nhà, lát gạch hoa cương phần tiền sảnh, ốp gỗ gian chính, thay toàn bộ hệthống cửa Euro Window Tổng giá trị lên đến 200 triệu đồng

Khách hàng muốn biết họ có phải chịu những chi phí đó không?

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Công ty SS có phải chịu những chi phí đó không? Phân tích cho khách

hàng nguyên nhân của việc bất đồng này?

Đầu năm X+2, Công ty SS dự định kiện Công ty KK ra Tòa án với các yêu cầu:

 Tiền thuê còn nợ: 700 triệu;

 Lãi suất chậm thanh toán: 3 tháng x 700 triệu x 0,1%/tháng = 21 triệu;

 Phí tư vấn pháp luật: 5 triệu;

 Thiệt hại trong thời gian tranh chấp làm cho Công ty SS không lấy lại được mặt bằng đểcho đơn vị khác thuê: 50 triệu

Câu hỏi 6 (1,5 điểm): Đánh giá khả năng được Tòa án chấp nhận đối với các yêu cầu nói trên

của khách hàng

Câu hỏi 7 (1 điểm): Tòa án nào có thẩm quyền giải quyết vụ việc?Tại sao?

Giả sử bạn được mời tư vấn ngay từ thời điểm hợp đồng chưa được giao kết

Câu hỏi 8 (1,5 điểm): Bạn cần khắc phục tranh chấp nói trên bằng việc đưa thỏa thuận nào

vào trong hợp đồng?

ĐÊ 20:

Tóm tắt nội dung hồ sơ:

- CTy Cơ khí Thương mại SS với:

Giấy phép số: 256/GP-UB ngày 10/3/1993 của UBTP

Vốn: nguồn vốn tự có của CATP

Trang 39

+ time: 5năm kể từ ngày bàn giao mặt bằng

+ tiền thuê trả vào 25 hàng tháng

+ Bên thuê chịu chi phí điện nước do bên thuê sử dụng theo đồng hồ điện nước

+ Nếu chậm thanh toán tiền thuê hàng tháng sẽ chịu lãi suất 0,1%/tháng nhưng cũng k được chậmhơn 6tháng, nếu không sẽ thu hồi lại mặt bằng

- Hợp đồng được đại diện pháp luật các bên ký tên, đóng dấu, không công chứng

1 Hợp đồng kinh tế: đòi hỏi các bên là TN hoặc một bên là TN và đều có mục đích lợi nhuận

Nhưng Cty KK thuê mặt bằng để làm trụ sở văn phòng, chỉ là hoạt động bổ trợ hoạt động

kinh doanh -> là một quan hệ dân sự -> HĐDS

( Điều 1 BLDS)

2 - Luật Doanh nghiệp 2005 và các văn bản liên quan

- Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 và NĐ 25

-> điều chỉnh Chủ thể ký kết HĐ

- Bộ luật dân sự 2005 và các văn bản hướng dẫn liên quan

 điều chỉnh đối tượng trong HĐ: HĐ thuê mặt bằng

- Luật đất đai và các VB hướng dẫn thi hành

3 - Căn cứ Điều 122 BLDS: HĐ sẽ không bị vô hiệu nếu Cty SS có chức năng kinh doanh

cho thuê mặt bằng và

- Điều 134 BLDS: khi các bên không tuân thủ về mặt hình thức -> Toà án cho các bên

một time thích hợp để tuân thủ về mặt hình thức

- Bên cạnh đó Cty SS có văn bản chấp nhận của CATP ( là chủ sở hữu thật sự của mặt

bằng trên) đã có văn bản đồng ý cho Cty SS được phép sử dụng mặt bằng trên để sản xuất kinh doanh

-> Vì vậy, chưa có cơ sở để cho rằng HĐ này bị vô hiệu

4 - Giấy phép thành lập Cty SS số 256/GP-UB

- Hợp đồng thuê mặt bằng và các giấy tờ liên quan đến cho thuê mặt bằng

5 - Căn cứ Điều 487 BLDS: có quyền đòi thanh toán các chi phí sửa chữa nếu bên cho

thuê đồng ý Muốn vậy, Cty KK phải cung cấp các chứng cứ, hoá đơn hợp lý

- Ngoài ra, Cty KK còn được khấu hao theo nguyên tắc khấu hao tài sản

- Nguyên nhân của việc bất đồng: là việc bên cho thuê đã đòi tăng giá thuê lên 150triệu

đồng/tháng Dẫn đến Cty KK không chịu thanh toán tiền thuê đúng hạn như thoả thuậntrong HĐ Trong trừơng hợp này lỗi trước hết thuộc về bên cho thuê đã tăng giá thuê bất hợp lý

6 - Tiền thuê còn thiếu: 700triệu -> ok

- Nhưng tiền chậm thanh toán và phí luật sư, thiệt hại trong thời gian tranh chấp -> khó

được chấp nhận vì lỗi trước tiên là do Cty KK đã tăng giá thuê bất hợp lý

7 - Điều 33 + Điều 25: TA quận Tân Bình hoặc TA Quận 10

8 Khắc phục bằng cách:

- Giá thuê không được thay đổi trong 2 năm đầu

- Từ năm thứ 3 trở đi, Giá thuê sẽ được điều chỉnh lại nhưng không quá +15% giá thuê

hai năm đầu

GIẢI ĐỀ MÔN TVPL & HĐ

Định dạng
Số trang	78
Dung lượng	170,17 KB