CHAM DUT HOAT DONG CUA DOANH NGHIEP pdf

Giải thể doanh nghiệp2.2 Nguyên nhân giải thể doanh nghiệp - Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ của công ty mà không có quyết định gia hạn - Giải thể theo quyết định của ch

CHƯƠNG 3 CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP

Siêu thị điện máy Việt Long - www.vietlongplaza.com.vn

Siêu thị điện máy Việt Long - www.vietlongplaza.com.vn

1 Tổ chức lại doanh nghiệp

 Chia doanh nghiệp (Đ150)

mới cùng loại Các công ty

mới phải tiến hành ĐKKD

- Hậu quả pháp lý:

Thành lập ra ít nhất 1 công ty mới cùng loại Các công ty mới phải tiến hành ĐKKDCông ty bị tách không chấm dứt tồn tại

- Hậu quả pháp lý:

CT nhận SN kế thừa các quyền, nghĩa vụ… của công ty bị SN

CT bị SN chấm dứt tồn tại

 Chuyển đổi doanh nghiệp

Chuyển đổi doanh nghiệp là việc doanh nghiệp hoạt động theo hình thức pháp lý này chuyển đổi sang hoạt động theo hình thức pháp lý khác

- Các hình thức chuyển đổi

+ Cty TNHH ↔ công ty cổ phần+ Cty TNHH 1 TV ↔ Cty TNHH 2 TV

- Hậu quả pháp lý: DN bị chuyển đổi chấm dứt tồn tại

→ ĐKKD DN được chuyển đổi thành

2 Giải thể doanh nghiệp

2.2 Nguyên nhân giải thể doanh nghiệp

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ của công

ty mà không có quyết định gia hạn

- Giải thể theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định trong thời hạn sáu tháng liên tục

- DN bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

2.1 Điều kiện giải thể doanh nghiệp

Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác

2.3 Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp (Điều 158)

Bước 1: Thông qua quyết định giải thể (Khoản 1)Bước 2: Tổ chức thanh lý tài sản (Khoản 2)

Bước 3: Thông báo về việc giải thể (Khoản 3)

Bước 4: Thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp (Khoản 4)

Bước 5: Xóa tên doanh nghiệp trong hồ sơ đăng ký kinh doanh (Khoản 5)



www.bantinsom.com

Công ty có thể làm gì trong các tình huống sau:

1 Công ty Cổ phần A có 3 thành viên là B, C, D Ngày 10/1/2009 B và C chuyển nhượng toàn bộ vốn của

-Chia thành hai hoặc một số công ty TNHH khác

-Chuyển đổi thành công ty cổ phần

3 Thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

- Là một chế tài hành chính, là một hình thức xử lý vi phạm đối với doanh nghiệp

- Cơ quan có thẩm quyền quyết định thu hồi GCN ĐKKD: Phòng ĐKKD thuộc Sở kế hoạch và đầu tư cấp tỉnh nơi đã cấp ĐKKD cho DN

www.bantinsom.com

 Các trường hợp DN bị thu hồi GCN ĐKKD

- Nội dung kê khai trong Hồ sơ đăng ký kinh doanh là giả mạo

- DN do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo

khoản 2 Điều 13 LDN thành lập

- Không đăng ký mã số thuế trong thời hạn 01 năm kể từ ngày được cấp GCN ĐKKD.

- Không hoạt động tại trụ sở đăng ký trong sáu tháng liên tục

- Không báo cáo về hoạt động kinh doanh hàng ngày của DN với cơ quan ĐKKD trong 12 tháng liên tục

- Ngừng hoạt động KD 01 năm liên tục không thông báo với cơ quan ĐKKD

- Không gửi báo cáo theo quy định tại Đ163.1.c trong thời hạn 3 tháng

- Kinh doanh ngành, nghề bị cấm.

4 Phá sản doanh nghiệp

4.1 Khái niệm phá sản doanh nghiệp

Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là doanh

nghiệp không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu

www.bantinsom.com

4.2 Đặc điểm

- Đối tượng áp dụng: Các loại hình doanh nghiệp, hợp tác

xã và liên hiệp hợp tác xã

- Việc đòi nợ và thanh toán nợ trong thủ tục phá sản mang tính tập thể

- Việc đòi nợ và thanh toán nợ tiến hành thông qua một cơ quan đại diện có thẩm quyền.

- Việc thanh toán nợ được tiến hành trên cơ sở tài sản còn lại của doanh nghiệp chứ không phải nợ bao nhiêu trả bấy nhiêu như trong quan hệ trả nợ thông thường.

4.3 Moọt soỏ vaỏn ủeà phaựp lyự lieõn quan ủeỏn phaự saỷn DN

4.3.1 Caực ủoỏi tửụùng coự quyeàn noọp ủụn yeõu caàu mụỷ thuỷ tuùc phaự saỷn DN

a- Chuỷ nụù coự khoaỷn nụù khoõng coự baỷo ủaỷm hoaởc coự baỷo ủaỷm

moọt phaàn (ẹ13)

b- Ngửụứi lao ủoọng trong doanh nghieọp (ẹieàu 14)

Trong tr ờng hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả đ ợc l

ơng, các khoản nợ khác cho ng ời lao động và nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì ng ời lao động

cử ng ời đại diện hoặc thông qua đại diện công đoàn nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó

c- Một số chủ thể có quyền khác

- Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16)

- cổ đông công ty cổ phần (Đ17)

- thành viên hợp danh công ty hợp danh (Đ18)

d- Chủ thể có nghĩa vụ nộp đơn

Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản (Điều 15)

4.3.2 Cụ quan coự thaồm quyeàn tieỏn haứnh thuỷ tuùc phaự saỷn doanh nghieọp

Toà án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung

ơng (sau đây gọi chung là Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với doanh

nghiệp, hợp tác xã đã đăng ký kinh doanh tại cơ quan

đăng ký kinh doanh cấp tỉnh đó.

4.3.3 Tài sản của DN lâm vào tình trạng phá sản

- Tài sản mà DN có tại thời điểm TA thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản

- Các khoản lợi nhuận, các tài sản và các quyền về tài sản mà DN sẽ có do việc thực hiện các giao dịch được xác lập trước khi TA thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

- Tài sản là vật bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của Dn TH thanh toán tài sản này cho các chủ nợ có bảo đảm, nếu giá trị của vật bảo đảm vượt quá khỏan nợ có bảo đảm phải thanh toán thì phần vượt quá đó là tài sản của DN

- Giá trị quyền sử dụng đất của DN

- Riêng đối với DNTN và Công ty Hợp danh, còn bao gồm tài sản của chủ DNTN, thành viên hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh

3.3.4 Thứ tự phân chia tài sản (Đ37)

- Thanh toán các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản thế chấp hoặc cầm cố (Đ35)

Bước 1: Nộp đơn, thụ lý đơn và mở thủ tục phá sản DN

Nộp đơn

TA có thẩm quyềnThụ lý đơn (Đ22) Trả lại đơn (Đ24)

1 Người có quyền hoặc nghĩa vụ nộp đơn nộp đơn đến TA có

thẩm quyền

→ Tòa án có b trong hai quyết định:

2 Trả lại đơn: TA trả lại đơn khi có một trong các căn cứ

- Người có quyền nộp đơn không nộp tạm ứng phí phá sản trong thời hạn do TA ấn định

- Người nộp đơn không có quyền nộp đơn

3 Thụ lý đơn:

kể từ ngày người nộp đơn xuất trình được biên lai nộp tiền tạm ứng phí phá sản (nếu người nộp đơn không phải nộp tạm ứng phí phá sản thì ngày thụ lý đơn là ngày TA nhận

được đơn)

→ Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn, TA ra một trong hai quyết định:

4 QĐ không mở thủ tục PS:

Nếu xét thấy DN chưa lâm vào tình trạng phá sản

5 QĐ mở thủ tục PS:

Khi có căn cứ chứng minh DN lâm vào tình trạng PS

→ Cùng với việc ra quyết định mở thủ tục PS, TA sẽ thực hiện những công việc sau:

6 Thành lập tổ quản lý, thanh lý TS:

đồng thời với việc ra quyết định mở thủ tục PS

7 Trong thời hạn 7 ngày, kể từ ngày TA ra QĐ mở thủ tục PS

DN, TA phải thông báo về quyết định mở thủ tục PS DN cho:

8 Tiến hành kiểm kê tài sản:

Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được QĐ mở thủ tục phá sản, DN phải kiểm kê toàn bộ tài sản của mình và xác định giá trị các tài sản đó

9 Lập danh sách chủ nợ (Đ52)

Trong thời hạn 60 ngày kể từ ngày cuối cùng đăng báo

về QĐ mở TTPS của TA, các chủ nợ phải gửi giấy đòi nợ cho

TA (nếu không sẽ mất quyền đòi nợ)

Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày hết hạn gửi giấy đòi nợ: TA lập danh sách chủ nợ (Trên cơ sở giấy đòi nợ gửi đến TA)

Lưu ý

1 Mọi hoạt động của DN sau khi có quyết định mở TTPS vẫn được tiến hành bình thường nhưng phải dưới sự giám sát, kiểm tra của tổ quản lý, thanh lý tài sản → Những khoản nợ phát sinh từ các giao dịch ký kết trong thời điểm này không nằm trong danh sách các khoản nợ đã nêu ở trên

(được thanh toán luôn theo HĐ)

2 Sau khi có quyết định mở TTPS, nghiêm cấm DN thực hiện một số hoạt động sau đây:

+ Cất giấu, tẩu tán tài sản+ Thanh toán nợ không có bảo đảm+ Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ+ Chuyển khoản nợ không có bảo đảm thành nợ có bảo đảm bằng tài sản của DN

Bước 2: Áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động của DN

Thông qua PA phục hồi KhôngThông qua PA phục hồi

6

9

Thẩm phánTriệu tập Hội nghị Chủ nợ

Đình chỉ tiến hànhTTPS (Đ67)

1 Triệu tập Hội nghị chủ nợ

 Thời hạn triệu tập:

- Kiểm kê tài sản kết thúc trước ngày lập xong danh sách chủ nợ: 30 ngày kể từ ngày lập xong danh sách chủ nợ

- Kiểm kê tài sản kết thúc sau ngày lập xong danh sách chủ nợ: 30 ngày kể từ ngày kiểm kê xong tài sản

 Thành phần có quyền tham dự HNCN:

- Các chủ nợ có tên trong danh sách chủ nợ

- Đại diện cho người lao động, đại diện công đoàn được người lao động ủy quyền

- Người bảo lãnh sau khi đã trả nợ thay cho DN →

trở thanh chủ nợ không có bảo đảm

 Nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ:

- Người nộp đơn yêu cầu mở TTPS, bao gồm:+ DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản

+ Chủ sở hữu DN nhà nước+ Cổ đông công ty cổ phần+ Thành viên hợp danh công ty HD

2 Hoãn Hội nghị chủ nợ

- Không đủ quá nửa số chủ nợ đại diện cho từ 2/3 tổng

số nợ không có bảo đảm trở lên tham gia

- Qúa nửa số chủ nợ có khoản nợ không có bảo đảm có mặt tại Hội nghị chủ nợ biểu quyết đề nghị hoãn

- Người có nghĩa vụ tham gia HNCN vắng mặt có lý do chính đáng

→ Phải triệu tập lại trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày ra quyết định hoãn HNCN

3 Đình chỉ tiến hành TTPS

- HNCN đã hoãn 1 lần mà người đã nộp đơn yêu cầu

mở TTPS (Chủ nợ không có bảo đảm, có bảo đảm một phần; người lao động) không tham gia HNCN triệu tập lại

- Người nộp đơn yêu cầu mở TTPS rút lại đơn

- Người có nghĩa vụ tham gia HNCN không đến tham gia HNCN mà không có lý do chính đáng

→ DN không bị áp dụng thủ tục phá sản nữa

5 Thông qua phương án phục hồi

Nếu được thông qua phương án phục hồi thì DN sẽ được thực hiện các phương án đó trong thời hạn tối đa là 3 năm

 Kết quả của việc thực hiện phương án phục hồi này sẽ có hai khả năng:

www.bantinsom.com

- Được quá nửa số phiếu của các chủ nợ có khoản nợ không

có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ không có bảo đảm trở lên chưa thanh toán đồng ý

sản nữa

8 ,9 Không phục hồi được

→ DN bị coi là không phục hồi được khi:

- DN không xây dựng được phương án phục hồi hoạt động

kinh doanh trong thời hạn quy định (30 ngày…)

- HNCN không thông qua phương án phục hồi đã được DN xây dựng

- DN thực hiện không đúng hoặc không thực hiện được

phương án phục hồi

→ Hậu quả: bị mở thủ tục Thanh lý tài sản

Bước 3: Thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản DN

(Thực hiện việc trả nợ theo thứ tự thanh toán)

Tuyên bố phá sản Doanh nghhiệp

1 Ngay sau bước nộp đơn và mở thủ tục phá sản DN sẽ áp dụng luôn thủ tục thanh lý tài sản (mà không áp dụng thủ tục phục hồi) khi:

- Chủ Dn hoặc đại diện hợp pháp của DN không tham gia HNCN mà không có lý do chính đáng

- Không đủ điều kiện tiến hành HNCN theo quy định

www.bantinsom.com

2 Ngay sau bước nộp đơn và mở thủ tục phá sản DN sẽ áp dụng luôn thủ tục Tuyên bố phá sản DN (mà không áp dụng thủ tục phục hồi và thanh lý tài sản) khi:

- Trường hợp mở thủ tục phá sản DN do chủ Dn hoặc đại diện hợp pháp của Dn yêu cầu mà trong thời hạn 30 ngày kể từ

ngày hết thời hạnnộp tiền tựng ứng phí phá sản do TA ấn định

DN không còn tiền và tài sản khác để nộp tiền

- Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN mà DN không còn tài sản hoặc còn nhưng không đủ để thanh toán phí phá sản

3.3.6 Hậu quả pháp lý của phá sản DN

- DN bị phá sản chấm dứt tồn tại → Giải phóng doanh nghiệp khỏi nghĩa vụ trả nợ

- Sau khi DN bị phá sản, chủ DNTN và thành viên hợp danh

công ty hợp danh vẫn tiếp tục có nghĩa vụ trả nợ bằng tài sản riêng của mình

- Chủ DNTN, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên HĐQT, Hội đồng thành viên của DN không được quyền thành lập DN trong thời hạn từ 1 đến 3 năm kể từ ngày DN bị tuyên bố phá sản

(Lưu ý: nếu DN bị tuyên bố phá sản vì lý do bất khả kháng thì không áp dụng quy định trên)

Bài tập:

2 Công ty cổ phần A có 4 thành viên là B, C, D, E

Trong đó B nắm cổ phần phổ thông,

C nắm cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần phổ thông;

D nắm cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần phổ thông,

E nắm cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ phần phổ thông

1 Xác định thứ tự thanh toán nợ của Dn trong các trường hợp sau đây:

1 Công ty TNHH A có ba thành viên là B, C, D với phần

vốn góp như sau:

B (10%), C (50%), D (40%)

 Nếu trả nợ cho các chủ nợ xong mà còn tài sản thì số tài sản còn lại sẽ chia đều cho các thành viên theo tỷ lệ vốn góp:

B 1 phần, C 5 phần , D 4 phần

www.bantinsom.com

Giải quyết tình huống:

TH1:

Chuyển đổi thành Công ty TNHH 1 thành viên

Kêu gọi thêm vốn góp của thành viên khác

Sáp nhập vào Công ty cổ phần khác

Hợp nhất với công ty cổ phần khác

Giải thể: nếu 6 tháng liên tục không có đủ thành viênTH2

Chuyển đổi thành công ty cổ phần

Chia doanh nghiệp

Tách dn

DN A nợ NH B 1 tỷ, có thế chấp một cái nhà trị giá 1,5 tỷ.

Khi DN bị yêu cầu tuyên bố phá sản, TA bán tài sản thế chấp được 700.000triệu và thanh toán cho B.

Việc thanh toán các khoản nợ của B sẽ được tiến hành như thế nào, theo thứ tự nào?

www.bantinsom.com

TH 2:

công ty TNHH A có ba thành viên B (góp 10%), C (góp 40%), D (50%)

Xác định thứ tự thanh toán tài sản của công ty này khi công ty bị phá sản và phần mà mỗi thành viên có thể được thanh toán.