Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An

Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An

ĐỀ BÀI SỐ 12 :

Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An Trong hợp đồng các bên thỏa thuận như sau:

- Công ty cổ phần Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt hàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh;

- Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An.

- Mọi tranh chấp phát sinh từ hợp đồng này được giải quyết bởi trọng tài thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành.

1 Xác định hình thức đại lý?

2 Ngày 10/9/2017, Công ty cổ phần Bảo An đã giao đầy đủ 1000 gói hoa quảsấy khô Đà Lạt (200g) theo như thỏa thuận của hai bên Ngày 25/9/2017, kho chứahàng của Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh bị cháy, 700 gói bị hỏng Xácđịnh thiệt hại thuộc về bên nào?

3 Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiếnhành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lýcủa mình

Hỏi: Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh cần thực hiện những thủ tụcgì?

4 Hợp đồng đại lý được giao kết bởi ông Minh (Giám đốc công ty cổ phầnBảo An) và anh Khánh (Giám đốc công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh) Hãy

cho biết hiệu lực của thỏa thuận trọng tài? Nếu một trong hai công ty khởi kiện raTòa án thì Tòa án có thể thụ lý đơn khởi kiện không?

MỞ ĐẦU

Các hoạt động thương mại trên thực tế hiện nay diễn ra ngày càng nhiều.Cùng với đó là chủ thể, hình thức và rất nhiều khía cạnh khác trong các hoạtđộng này cũng ngày càng đa dạng Một trong các đặc trưng quan trọng và phổbiến trong lĩnh vực thương mại hiện nay đó là giao kết hợp đồng giữa các thươngnhân và các vấn đề phát sinh từ hợp đồng trước, trong và sau khi giao kết Đểviệc thực hiện hoạt động giao kết hợp đồng hiện nay được diễn ra hiệu quả và cótrật tự, bảo vệ được một cách tối đa quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể thìpháp luật cần có những quy định linh hoạt và bám sát thực tiễn Vì vậy, em xin

được thực hiện bài tiểu luận với Đề bài số 12 Trong quá trình làm bài, có những

vấn đề do còn hạn chế trong nhận thức, cho nên không thể tránh khỏi nhữngthiếu sót Em rất mong được các thầy cô xem xét và góp ý để có thể hoàn thiệnđược bài làm của mình

Em xin chân thành cảm ơn!

NỘI DUNG

I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN

1.1 Các hoạt động trung gian thương mại

Các hoạt động trung gian thương mại là hoạt động của thương nhân để thực

hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định,bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác muabán hàng hoá và đại lý thương mại.1

1.2 Xúc tiến thương mại và khuyến mại

Xúc tiến thương mại là hoạt động thúc đẩy, tìm kiếm cơ hội mua bán hàng

hoá và cung ứng dịch vụ, bao gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thươngmại, trưng bày, giới thiệu hàng hoá, dịch vụ và hội chợ, triển lãm thương mại.2

Khuyến mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân nhằm xúc

tiến việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ bằng cách dành cho khách hàngnhững lợi ích nhất định.3

1.3 Thỏa thuận trọng tài

Thoả thuận trọng tài là thoả thuận giữa các bên về việc giải quyết bằng

Trọng tài tranh chấp có thể phát sinh hoặc đã phát sinh.4

II BÀI TẬP TÌNH HUỐNG

2.1 Xác định hình thức đại lý?

* Xử lý dữ kiện:

1 Khoản 9 Điều 10 Luật thương mại 2005

2 Khoản 10 Điều 10 Luật thương mại 2005

3 Khoản 1 Điều 88 Luật thương mại 2005

4 Khoản 2 Điều 3 Luật trọng tài thương mại 2010

Theo đề bài:

Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An Trong hợp đồng các bên thỏa thuận như sau:

- Công ty cổ phần Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt hàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh;

- Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An.

Về mặt nội dung, hợp đồng được giao kết ở đây là hợp đồng đại lý thương

mại, trong đó hai bên giao kết bao gồm:

- Bên giao đại lý: Công ty cổ phần Bảo An (gọi tắt: Công ty Bảo An)

- Bên đại lý: Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh (gọi tắt: Công tyNam Khánh)

Hai bên thỏa thuận về việc Công ty Nam Khánh sẽ nhân danh Công tyBảo An bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty Bảo An để Công ty NamKhánh được hưởng thù lao Cụ thể:

- Bên giao đại lý – Công ty Bảo An sẽ giao hàng hóa là hoa quả sấy khô

Đà Lạt của công ty mình cho Công ty Nam Khánh

Ngoài ra, Công ty Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặthàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty Nam Khánh

- Bên đại lý – Công ty Nam Khánh sẽ nhận hàng hóa từ Công ty NamKhánh để bán

Công ty Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc

để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty Bảo An

* Cơ sở pháp lý:

Căn cứ vào khoản 2 và 3 Điều 169 Luật thương mại 2005:

“2 Đại lý độc quyền là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bên giao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một hoặc một số loại dịch vụ nhất định.

3 Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ là hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý.

Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động dưới sự quản lý của tổng đại lý và với danh nghĩa của tổng đại lý.”5

* Phương án giải quyết:

Theo thỏa thuận các bên:

Thứ nhất, Công ty Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt

hàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty Nam Khánh Như vậy, tại một khuvực địa lý đó là địa bàn Hà Nội, Công ty Bảo An chỉ giao đại lý để bán mặt hànghoa quả sấy khô của mình cho một đại lý duy nhất đó là Công ty Nam Khánh.Công ty Nam Khánh sẽ là chủ thể duy nhất được bán mặt hàng hoa quả sấy khôcủa Công ty Bảo An trên địa bàn Hà Nội Điều này phù hợp với quy định tạikhoản 2 Điều 169 Luật thương mại 2005

Do đó, Công ty Nam Khánh chính là đại lý độc quyền của Công ty Bảo Antrong trường hợp này

5 Khoản 2 và 3 Điều 169 Luật thương mại 2005

Thứ hai, Công ty Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực

thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty Bảo An Thỏathuận này phù hợp với khoản 3 Điều 169 Luật thương mại 2005: “Tổng đại lý …

là hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thựchiện việc mua bán hàng hóa… cho bên giao đại lý.”

Như vậy, Công ty Nam Khánh theo thỏa thuận sẽ là tổng đại lý của Công

ty Bảo An

Tóm lại, theo thỏa thuận của các bên giao kết trong hợp đồng đại lý vàtheo quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều 169 Luật thương mại 2005, Công tyTNHH 1 thành viên Nam Khánh là đại lý độc quyền và tổng đại lý bán hàng hóacho Công ty cổ phần Bảo An

2.2 Ngày 10/9/2017, Công ty cổ phần Bảo An đã giao đầy đủ 1000 gói hoa quả sấy khô Đà Lạt (200g) theo như thỏa thuận của hai bên Ngày 25/9/2017, kho chứa hàng của Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh bị cháy, 700 gói bị hỏng Xác định thiệt hại thuộc về bên nào?

Ngày 25/9/2017, kho chứa hàng của Công ty Nam Khánh bị cháy Đámcháy đã gây ra thiệt hại làm cho 700 gói hàng trong số 1000 gói mà Công ty Bảo

An đã giao trước đó

Vì nơi xảy ra thiệt hại là kho chứa hàng của Công ty Nam Khánh, cho nên

vụ cháy này có thể do nguyên nhân khách quan, sự kiện bất khả kháng hoặc dolỗi của Công ty Nam Khánh

* Cơ sở pháp lý:

Về nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt động thương mại,

khoản 1 Điều 11 Luật thương mại 2005 có quy định:

“Các bên có quyền tự do thoả thuận không trái với các quy định của pháp luật, thuần phong mỹ tục và đạo đức xã hội để xác lập các quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động thương mại Nhà nước tôn trọng và bảo hộ các quyền đó.”6

Về quyền sở hữu trong đại lý thương mại, Điều 170 Luật thương mại

6 Điều 11 Luật thương mại 2005

7 Điều 170 Luật thương mại 2005

8 Khoản 1 Điều 162 Bộ luật dân sự 2015

Về nghĩa vụ của bên đại lý, khoản 5 Điều 175 Luật thương mại 2005

quy định bên đại lý có nghĩa vụ:

“Bảo quản hàng hoá sau khi nhận đối với đại lý bán hoặc trước khi giao đối với đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa của đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ của đại lý cung ứng dịch vụ trong trường hợp có lỗi do mình gây ra.”9

Về trách nhiệm dân sự do vi phạm nghĩa vụ, khoản 1 và khoản 2 Điều

351 Bộ luật dân sự 2015 có quy định như sau:

“1 Bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền.

Vi phạm nghĩa vụ là việc bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ đúng thời hạn, thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ hoặc thực hiện không đúng nội dung của nghĩa vụ.

2 Trường hợp bên có nghĩa vụ không thực hiện đúng nghĩa vụ do sự kiện bất khả kháng thì không phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác.”10

Về căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại, khoản 1 và

khoản 2 Điều 584 BLDS 2015 có quy định:

“1 Người nào có hành vi xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, quyền, lợi ích hợp pháp khác của người khác mà gây thiệt hại thì phải bồi thường, trừ trường hợp Bộ luật này, luật khác có liên quan quy định khác.

9 Khoản 5 Điều 175 Luật thương mại 2005

10 Khoản 1 và Khoản 2 Điều 351 Bộ luật dân sự 2015

2 Người gây thiệt hại không phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong trường hợp thiệt hại phát sinh là do sự kiện bất khả kháng hoặc hoàn toàn

do lỗi của bên bị thiệt hại, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc luật có quy định khác.”11

* Phương án giải quyết:

Trước hết, pháp luật tôn trọng sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng,

tôn trọng nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt động thương mại tại

Điều 11 Luật thương mại 2005 Do đó, nếu giữa Công ty Bảo An và Công ty

Nam Khánh có thỏa thuận về việc bên nào phải chịu rủi ro đối với thiệt hại do vụcháy này gây ra, pháp luật sẽ tôn trọng sự thỏa thuận của các bên Họ có thể tự

do thương lượng để đảm bảo lợi ích, sự công bằng và ý chí chủ thể của mình

Nếu không có thỏa thuận, thì căn cứ theo quy định pháp luật, thiệt hại đối

với 700 gói hàng sẽ được giải quyết như sau:

Để xác định chủ thể phải chịu thiệt hại, trong tình huống này, đối với

nguyên nhân dẫn đến thiệt hại, có thể có hai giả thiết như sau:

1 Giả thiết 1: Thiệt hại xảy ra do trở ngại khách quan, sự kiện bất khả

kháng:

- Điều kiện để sự kiện gây ra thiệt hại là được coi là sự kiện bất khả kháng:

+ Không do lỗi của các bên trong hợp đồng

+ Là một sự kiện khách quan không thể lường trước được, không thể khắcphục mặc dù đã được áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép

11 Khoản 1 và Khoản 2 Điều 584 Bộ luật dân sự 2015

Trở ngại khách quan là những trở ngại do hoàn cảnh khách quan tác động

làm cho người có nghĩa vụ dân sự không thể biết về việc quyền, lợi ích hợp phápcủa mình bị xâm phạm hoặc không thể thực hiện được quyền, nghĩa vụ dân sựcủa mình.12

- Công ty Bảo An là bên giao đại lý, cho nên có quyền sở hữu đối với hàng

hóa thuộc về Công ty Bảo An theo quy định tại Điều 170 Luật thương mại 2005.

- Trong trường hợp bên đại lý là Công ty Nam Khánh đã áp dụng mọi biện pháp để ngăn thiệt hại xảy ra do sự kiện khách quan, bất khả kháng, bảo quản

hàng hóa theo đúng quy định tại khoản 5 Điều 175 Luật thương mại 2005 thì

Công ty Bảo An phải chịu trách nhiệm đối với hàng hóa do mình sở hữu theo

quy định tại khoản 1 Điều 162 BLDS 2015 Công ty Nam Khánh không phải chịu trách nhiệm theo quy định tại khoản 2 Điều 584 BLDS 2015 vì thiệt hại

phát sinh là do sự kiện bất khả kháng Tuy nhiên, do thiệt hại xảy ra tại kho củaCông ty Nam Khánh và để đảm bảo lợi ích các bên tốt nhất, các bên có thể thỏathuận với nhau để chia sẻ rủi ro và pháp luật sẽ tôn trọng sự thỏa thuận đó

- Trong trường hợp bên đại lý không bảo quản hàng hóa theo đúng quyđịnh và không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ, kịp thời các biện pháp đểngăn chặn thiệt hại để thiệt hại xảy ra thì lỗi trong trường hợp này là do công ty

Nam Khánh Do đó, theo khoản 5 Điều 175 Luật thương mại 2005, cả hai bên

sẽ phải liên đới chịu trách nhiệm

2 Giả thiết 2: Thiệt hại xảy ra được chứng minh là do lỗi của bên đại lý

Trong trường hợp không có bất kì nguyên nhân khách quan nào dẫn tớithiệt hại, nếu bên đại lý có hành vi trực tiếp hoặc gián tiếp gây ra thiệt hại thì bên

12 nhiem .aspx truy cập ngày 8/11/2019

https://luatminhkhue.vn/tai-san-bi-thiet-hai-thi-giua-ben-dai-ly-hay-ben-giao-dai-ly-phai-chiu-trach-đại lý sẽ phải chịu trách nhiệm đối với thiệt hại Có thể có hai trường hợp lỗithuộc về bên đại lý đó là:

- Thiệt hại xảy ra do bên đại lý cố tình không bảo quản hoặc bảo quản

không tốt hàng hóa được giao theo khoản 5 Điều 175 Luật thương mại 2005

- Thiệt hại xảy ra do ý chí và hành vi gây thiệt hại của bên đại lý

Trong cả hai trường hợp này, bên giao đại lý có quyền yêu cầu bên đại lýphải chịu trách nhiệm về thiệt hại vì đây là lỗi cố ý của một bên chứ không phảinguyên nhân trở ngại khách quan, sự kiện bất khả kháng Bên đại lý phải bồi

thường thiệt hại cho bên giao đại lý theo quy định tại khoản 1 Điều 584 BLDS 2015.

2.3 Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lý của mình

Hỏi: Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh cần thực hiện những thủ tục gì?

* Xử lý dữ kiện:

Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lý của mình

* Cơ sở pháp lý:

Về thương nhân thực hiện khuyến mại, điểm a Khoản 1 Điều 2 Nghị

định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ có quy định thương nhân thực hiện

khuyến mại gồm:

“Thương nhân sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ trực tiếp thực hiện khuyến mại hoặc thực hiện khuyến mại thông qua các thương nhân phân phối (bán buôn, bán lẻ, đại lý, nhượng quyền thương mại và các thương nhân phân phối khác theo quy định của pháp luật)” 13

Về nghĩa vụ của thương nhân thực hiện khuyến mại, điểm a khoản 1

Điều 16 Nghị định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ quy định thương nhân phải:

“Thông báo, đăng ký thực hiện khuyến mại với cơ quan nhà nước có thẩm quyền”14

Về hình thức khuyến mại bốc thăm trúng thưởng, khoản 6 Điều 92

Luật thương mại 2005 và Điều 13 Nghị định 81/2018/NĐ – CP có quy định về

“Bán hàng, cung ứng dịch vụ kèm theo việc tham dự các chương trình mang tính may rủi mà việc tham gia chương trình gắn liền với việc mua hàng hóa, dịch vụ

và việc trúng thưởng dựa trên sự may mắn của người tham gia theo thể lệ và giải thưởng đã công bố (chương trình khuyến mại mang tính may rủi)” 15

Về thủ tục đăng ký hoạt động khuyến mại, Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP có quy định về thủ tục này đối với “Thương nhân thực hiện thủ

tục hành chính đăng ký hoạt động khuyến mại và phải được cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền xác nhận trước khi thực hiện chương trình khuyến mại theo hình thức quy định tại Điều 13 Nghị định này và các hình thức khác theo quy định tại Khoản 9 Điều 92 Luật thương mại.”16

Về thủ tục đăng ký sửa đổi, bổ sung nội dung chương trình khuyến mại,

Điều 20 Nghị định 81/2018/NĐ-CP có quy định về thủ tục này.

13 Điểm a khoản 1 Điều 2 Nghị định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ

14 Điểm a khoản 1 Điều 16 Nghị định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ

15 Điều 13 Nghị định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ

16 Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP của Chính phủ