bài tập nhóm tháng 2 luật thương mại 1

Tuy nhiên trên thị trường kinh tế có những tác động, những nguyên nhân khác nhau làm cho công ty TNHH trong quá trình hoạt động không mang lại hiệu quả, hoặc rơi vào tình trạng khó khăn

MỤC LỤC

I Công ty TNHH và vấn đề giải thể doanh nghiệp 2

3 Hậu quả pháp lý của giải thể doanh nghiệp 8

LỜI MỞ ĐẦU

Công ty TNHH có rất nhiều lợi thế đáp ứng yêu cầu của các nhà kinh doanh, đặc biệt là chế độ chịu trách nhiệm của thành viên công ty, điều này tạo tâm lí yên tâm cho các nhà đầu tư Vì thế có nhiều người đã cùng nhau thành lập công ty dưới hình thức này Tuy nhiên trên thị trường kinh tế có những tác động, những nguyên nhân khác nhau làm cho công ty TNHH trong quá trình hoạt động không mang lại hiệu quả, hoặc rơi vào tình trạng khó khăn không có cách nào khắc phục nên phải chấm dứt hoạt động, chấm dứt sự tồn tại của mình (tức giải thể), để các công ty chấm dứt hoạt động của mình một cách hợp pháp thì công ty phải tuân thủ đúng thủ tục giải thể Chính vì vậy mà nhóm em xin được chọn đề tài có liên quan đến thủ tục giải thể để tư vấn cho công ty TNHH chấm dứt hoạt động của mình, cụ thể

tình huống như sau: “Công ty TNHH kinh doanh dịch vụ thiết kế và chế biến lâm sản Hà Bình:

- Có ba thành viên góp vốn là: A (cử nhân hoá); công ty CP thương mại & quảng cáo B và doanh nghiệp tư nhân M do ông Lê M là chủ DN;

- Tỷ lệ góp vốn: A góp 15% vốn điều lệ bằng tiền VN đồng; công ty CP thương mại & quảng cáo B góp 60% vốn điều lệ (trong đó có 40% bằng ngoại tệ và 20% bằng máy móc); doanh nghiệp tư nhân M góp 25% vốn điều lệ bằng khu nhà xưởng tại Hoà Bình;

- Trụ sở công ty đặt tại Ba Đình, Hà Nội.

Sau một thời gian hoạt động không hiệu quả, các thành viên công ty muốn giải thể công ty

Hãy tư vấn thủ tục giải thể công ty TNHH Hà Bình”

Trong phạm vi khuôn khổ của bài luận, do trình độ chuyên môn và nhận thức còn hạn chế nên bài luận không tránh khỏi những khiếm khuyết Rất mong được sự góp ý, chỉ bảo của các thầy, cô giáo về vấn đề này

Chúng em xin chân thành cảm ơn!

NỘI DUNG

I Công ty TNHH và vấn đề giải thể doanh nghiệp

1.Công ty TNHH

Công ty TNHH Hà Bình là công ty TNHH hai thành viên trở lên.

Bởi vì công ty có những dấu hiệu pháp lý theo quy định tại Điều 38 LDN:

Thứ nhất, thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên

không vượt quá năm mươi Ở đây, công ty TNHH Hà Bình có ba thành viên góp vốn là: cá nhân A, công ty CP thương mại & quảng cáo B và doanh nghiệp tư nhân M do ông Lê M làm chủ doanh nghiệp

Thứ hai, thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài

sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp Đối với công ty TNHH Hà Bình, tài sản góp theo tỉ lệ: A góp 15% vốn điều lệ bằng VN đồng, công ty CP thương mại & quảng cáo B góp 60% vốn điều lệ (trong đó có 40% bằng ngoại tệ và 20% bằng máy móc), doanh nghiệp tư nhân M góp 25% bằng khu nhà xưởng tại Hòa Bình

2 Giải thể công ty

Giải thể công ty là việc chấm dứt sự tồn tại của công ty, chấm dứt hoạt

động kinh doanh của công ty Giải thể trước hết là công việc nội bộ của doanh nghiệp nhưng để bảo vệ quyền lợi cho các chủ nợ, các cổ đông hoặc thành viên của công ty mà nhà nước phải quy định và can thiệp vào các quyết định giải thể của doanh nghiệp.Việc giải thể có thể do nguyên nhân khách quan hoặc chủ quan và về cơ bản thuộc quyền tự do của các chủ doanh nghiệp

Thủ tục giải thể là thủ tục mang tính chất hành chính nhằm chấm dứt

hoạt động (tư cách pháp nhân) của một doanh nghiệp

Thủ tục giải thể có những đặc điểm cơ bản sau:

- Thủ tục giải thể là một thủ tục hành chính do cơ quan hành chính thực hiện hoặc chấp thuận trong quá trình giám sát việc giải thể của doanh nghiệp (cơ quan đăng kí kinh doanh)

- Nguyên nhân dẫn đến giải thể rất đa dạng song cơ bản phụ thuộc vào

ý chí chủ quan của chủ doanh nghiệp

- Pháp luật Việt Nam quy định rất khác nhau về căn cứ giải thể doanh nghiệp

- Điều kiện để cơ quan có thẩm quyền cho phép giải thể doanh nghiệp: Một doanh nghiệp chỉ được phép giải thể khi doanh nghiệp đó đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và thanh lí hết các hợp đồng đã kí

- Hậu quả pháp lý: Giải thể bao giờ cũng dẫn đến việc loại trừ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, chấm dứt tư cách pháp lí của doanh nghiệp trên thương trường bằng cách xóa tên trong sổ đăng kí kinh doanh

- Chế tài pháp lí với chủ doanh nghiệp và người chịu trách nhiệm quản

lí điều hành doanh nghiệp: giải thể không đặt ra vấn đề hạn chế, cấm đảm đương chức vụ điều hành doanh nghiệp hoặc cấm thực hiện một số hoạt động kinh doanh đối với chủ doanh nghiệp và người chịu trách nhiệm quản

lí điều hành doanh nghiệp

II Thủ tục giải thể doanh nghiệp

1 Điều kiện giải thể

Công ty TNHH Hà Bình chỉ được phép giải thể khi thỏa mãn điều kiện được quy định tại Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005:

“1 Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau đây:

a) Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không

có quyết định gia hạn;

b) Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

c) Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn sáu tháng liên tục;

d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.

2 Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác”.

Ở đây, công ty TNHH Hà Bình muốn giải thể doanh nghiệp thì:

- Trường hợp thứ nhất: kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều

lệ công ty mà công ty không có quyết định gia hạn Tức là công ty khi mới thành lập có quy định trong Điều lệ thời gian hoạt động là bao lâu, nếu sau khi hết thời hạn hoạt động đó mà do nhiều nguyên nhân khác nhau công ty không đưa ra quyết định xin gia hạn hoạt động thêm thì công ty sẽ bị giải thể

- Trường hợp thứ hai: theo quyết định của Hội đồng thành viên Công

ty TNHH Hà Bình có ba thành viên góp vốn là: A (cử nhân hoá); công ty

CP thương mại & quảng cáo B và doanh nghiệp tư nhân M do ông Lê M là chủ DN Nếu như Hội đồng thành viên (bao gồm tất cả các thành viên) của công ty này đồng ý ra quyết định chấm dứt hoạt động kinh doanh thì công

ty sẽ bị giải thể

- Trường hợp thứ ba: công ty TNHH Hà Bình lúc này không còn đủ

số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật Nghĩa là công ty TNHH Hà Bình là công ty TNHH 2 thành viên trở lên, số lượng thành viên tối thiểu của công ty là hai, nếu như trong vòng 6 thánh hoạt động mà công

ty không có tối thiểu hai thành viên thì công ty cũng sẽ bị giải thể

- Trường hợp thứ tư: công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh

doanh Công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong những trường hợp sau:

+ Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là giả mạo;

+ Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật này thành lập;

+ Không đăng ký mã số thuế trong thời hạn một năm kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;

+ Không hoạt động tại trụ sở đăng ký trong thời hạn sáu tháng liên tục, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc giấy chứng nhận thay đổi trụ sở chính;

+ Không báo cáo về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh trong mười hai tháng liên tục;

+ Ngừng hoạt động kinh doanh một năm liên tục mà không thông báo với cơ quan đăng lý kinh doanh;

+ Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định tại điểm c khoản 1 Điều 163 của Luật này đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn ba tháng, kể từ này có yêu cầu bằng văn bản;

+ Kinh doanh ngành, nghề bị cấm

- Trường hợp thứ năm: Công ty bị Tòa án tuyên bố giải thể

Xét thấy, nếu công ty TNHH Hà Bình thuộc một trong các trường hợp thì công ty sẽ bị giải thể và cần thực hiện theo các thủ tục giải thể theo quy định của pháp luật

2 Trình tự, thủ tục giải thể

Việc giải thể công ty TNHH Hà Bình cần phải tuân theo những thủ tục nhất định như sau:

Thứ nhất, thông qua quyết định giải thể công ty.

Quyết định giải thể công ty phải có các nội dung chủ yếu theo quy định tại khoản 1 Điều 158 LDN 2005:

a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

b) Lý do giải thể;

c) Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá sáu tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể;

d) Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động;

e) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.

Thứ hai, sau khi thông qua quyết định giải thể, công ty phải gửi quyết

định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, NLĐ trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp

Quyết định giải thể phải được gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo

về phương án giải quyết nợ Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số

nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Thứ ba, thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ của công ty

Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ là vấn đề quan trọng, chủ yếu của công ty khi giải thể Việc thnah tián các khoản nợ là rất phức tạp vì liên quan đến quyền lợi của nhiều người, do đó phải tiến hành theo trình tự, thủ tục nhất định:

Trước hết, phải thanh toán các khoản nợ cho chủ nợ, các khoản nợ của doanh nghiệp được thanh toán theo thứ tự sau đây:

a) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thoả ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết;

b) Nợ thuế và các khoản nợ khác

Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại thuộc về chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty

Thứ tư, trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các

khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh

doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ,

cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh

Hồ sơ giải thể doanh nghiệp

Căn cứ theo quy định tại khoản 3, Điều 40 Nghị định 102/2010/NĐ-CP thì hồ sơ mà công ty TNHH Hà Bình cần chuẩn bị là:

Một là, quyết định về việc giải thể hoặc quyết định thu hồi Giấy chứng

nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án tuyên bố giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể phải có đủ các nội dung được quy định tại Điều 158 LDN 2005 (mẫu số 1)

Hai là, danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết

các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội;

Ba là, danh sách người lao động hiện có và quyền lợi người lao động

đã được giải quyết;

Bốn là, giấy xác nhận của cơ quan thuế về việc đã hoàn thành các

nghĩa vụ về thuế;

Năm là, giấy xác nhận của cơ quan công an về việc hủy con dấu;

Sáu là, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận

đầu tư

Bảy là, thông báo về việc thực hiện Quyết định giải thể (thông báo về

việc thanh lý tài sản và các khoản công nợ) theo mẫu số 2 (phụ lục)

Sau thời hạn sáu tháng quy định tại khoản 6 Điều 159 LDN năm 2005

mà cơ quan đăng ký kinh doanh không nhận được hồ sơ giải thể doanh nghiệp thì doanh nghiệp đó coi như đã được giải thể và cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, các thành viên đối với công

ty trách nhiệm hữu hạn liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác chưa thanh toán

Căn cứ vào hồ sơ trên thì trước khi nộp hồ sơ giải thể tại Sở kế hoạch

và Đầu tư Doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục khóa mã số thuế và trả dấu pháp nhân trước

* Khóa mã số thuế doanh nghiệp:

Hồ sơ khóa mã số thuế bao gồm:

- Bản chính của Giấy chứng nhận đăng ký thuế

- Bản sao của Biên bản thanh huỷ hoá đơn

- Bản sao của Quyết định về việc giải thể, sáp nhập, phá sản

- Bản sao giấy nộp tiền đối với thuế phải nộp sau khi quyết toán

* Trả dấu pháp nhân:

Hồ sơ trả dấu pháp nhân bao gồm:

- Công văn xin trả dấu pháp nhân

- Bản sao Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp

- Bản sao thông báo khóa mã số thuế

- Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu

3 Hậu quả pháp lý của giải thể doanh nghiệp

Doanh nghiệp khi rơi vào các trường hợp trong Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì bị giải thể, đồng thời phát sinh các hậu quả pháp lý sau:

- Việc giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp Doanh nghiệp sẽ bị xóa tên trong sổ đăng ký kinh doanh

- Doanh nghiệp phải thanh toán tất cả tài sản và các khoản nợ doanh nghiệp theo quy định

- Doanh nghiệp phải giải quyết các quyền lợi cho người làm công

- Doanh nghiệp không được thực hiện các hoạt động sau từ khi có quyết định giải thể:

+ Cất giấu, tẩu tán tài sản;

+ Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ;

+ Chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp;

+ Ký kết hợp đồng mới không phải là hợp đồng nhằm thực hiện giải thể doanh nghiệp;

+ Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản;

+ Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực;

+ Huy động vốn dưới mọi hình thức khác

KẾT LUẬN

Có thể nói công ty TNHH là mô hình lí tưởng để kinh doanh ở quy mô vừa và nhỏ, các chủ thể kinh doanh muốn thu lợi nhuận trong kinh doanh phải có sự tính toán kĩ lưỡng, nếu thấy mình không đủ khả năng tồn tại trong giới kinh doanh thì nên giải thể, đây là biện pháp tốt ngăn chặn nguy

cơ phá sản Sau khi hoàn tất thủ tục giải thể công ty TNHH sẽ bị xóa tên trong sổ đăng kí kinh doanh, chấm dứt hoạt động, thanh lí tài sản cùng các khoản nợ

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại tập 1,

Nxb.CAND, Hà Nội, 2006;

2 Nguyễn Thị Khế, Pháp luật về tổ chức các hình thức kinh doanh,

Nxb.Tư pháp, Hà Nội, 2007;

3 Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003;

4 Luật doanh nghiệp năm 2005;

5 Nghị định của Chính phủ số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp

6 http://www.oci.com.vn;

7 http://www.truongluat.vn;

Mẫu số 1:

TÊN DOANH NGHIỆP CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

…… , ngày……… tháng…… năm

QUYẾT ĐỊNH

(V/v Giải thể doanh nghiệp)

- Căn cứ Điều 157 và Điều 158 của Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 1/7/2006

- Căn cứ Điều của Điều lệ công ty … được thông qua ngày …

- Căn cứ tình hình hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp…

QUYẾT ĐỊNH

Điều1: Giải thể doanh nghiệp ………

- Số Đăng ký kinh doanh……ngày cấp……nơi cấp ……

- Số Giấy phép thành lập…….ngày cấp……nơi cấp……

- Địa chỉ trụ sở:…………

Điều 2: Lý do giải thể: Điều 3: Thời hạn, thủ tục thanh lý các hợp đồng đã ký kết:

(Doanh nghiệp nêu rõ tất cả các hợp đồng mà doanh nghiệp đang thực hiện, nội dung hợp đồng, đối tác, ngày ký hợp đồng, phương thức thanh lý, ngày dự định thanh lý chấm dứt hợp đồng)

Đối với những hợp đồng sẽ thanh lý, doanh nghiệp sẽ có báo cáo kết quả thực hiện sau khi hoàn tất

Thời hạn thanh lý hợp đồng không được vượt quá 6 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể Kể từ thời điểm này doanh nghiệp không ký kết thêm hợp đồng với tổ chức, cá nhân nào Doanh nghiệp hoàn toàn chịu trách nhiệm nếu phát sinh có tranh chấp nào về các hợp đồng đã ký

Điều 4: Thời hạn, thủ tục thanh toán các khoản nợ: