Câu 1. Mọi chủ thể kinh doanh đều có thể trở thành thành viên của hợp tác xãSAIChỉ cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân và phải đáp ứng điều kiện luật địnhTổ chức không phải pháp nhân không được.CSPL: Điều 13 Luật HTX 2012Câu 2. Mọi cá nhân là người nước ngoài đều có thể trở thành thành viên hợp tác xãSAINgười nước ngoài chỉ có thể là thành viên HTX khi cư trú hợp pháp tại Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ.CSPL :Điểm a Khoản 1 Điều 13 Luật HTX 2012Câu 3. Các thành viên được sở hữu vốn góp không hạn chế trong hợp tác xãSAIVốn góp của thành viên thực hiện theo thỏa thuận và theo quy định của điều lệ nhưng không quá 20% vốn điều lệ của hợp tác xã.CSPL: Khoản 1 Điều 17 Luật HTX 2012
Trang 1NHẬN ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ
KINH DOANH
CÓ ĐÁP ÁN
Câu 1 Mọi chủ thể kinh doanh đều có thể trở thành thành viên của hợp tác
xã
SAI
Chỉ cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân và phải đáp ứng điều kiện luật định
Tổ chức không phải pháp nhân không được
CSPL: Điều 13 Luật HTX 2012
Câu 2 Mọi cá nhân là người nước ngoài đều có thể trở thành thành viên hợp tác xã
SAI
Người nước ngoài chỉ có thể là thành viên HTX khi cư trú hợp pháp tại Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ
CSPL :Điểm a Khoản 1 Điều 13 Luật HTX 2012
Câu 3 Các thành viên được sở hữu vốn góp không hạn chế trong hợp tác xã
SAI
Vốn góp của thành viên thực hiện theo thỏa thuận và theo quy định của điều lệ nhưng không quá 20% vốn điều lệ của hợp tác xã
CSPL: Khoản 1 Điều 17 Luật HTX 2012
Trang 2Câu 4 Thành viên hợp tác xã biểu quyết tại đại hội thành viên dựa trên số vốn góp trong hợp tác xã.
SAI
Mỗi thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc đại biểu thành viên tham dự đại hội thành viên có một phiếu biểu quyết Phiếu biểu quyết có giá trị ngang nhau, không phụ thuộc vào số vốn góp hay chức vụ của thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc đại biểu thành viên
CSPL: Khoản 3 Điều 34 Luật HTX 2012
Câu 5 Chủ tịch hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật của hợp tác xã trong mọi trường hợp
ĐÚNG
Khoản 1 Điều 37 Luật hợp tác xã
Câu 6 Người thừa kế của thành viên hợp tác xã là cá nhân chết đương nhiên trở thành thành viên của hợp tác xã đó
SAI
Không đương nhiên Người thừa kế nếu đáp ứng đủ điều kiện của Luật này và điều lệ, tự nguyện tham gia hợp tác xã thì trở thành thành viên và tiếp tục thực hiện các quyền, nghĩa vụ của thành viên; nếu không tham gia hợp tác xã thì được hưởng thừa kế theo quy định của pháp luật
CSPL: Khoản 2 Điều 18 LHTX
Câu 7 Hợp tác xã không được mua phần vốn góp, mua cổ phần trong các mô hình doanh nghiệp
SAI
HTX được góp vốn, mua cổ phần nhằm mục tiêu hỗ trợ hoạt động của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
CSPL: Khoản 8 Điều 8 LHTX
Câu 8 Giám đốc hợp tác xã bắt buộc phải là thành viên của hợp tác
xã đó
SAI
Trang 3Giám đốc có thể không là thành viên HTX đó mà có thể được thuê.
Đại hội thành viên có thẩm quyền quyết định việc thành viên hội đồng quản trị đồng thời là giám đốc (tổng giám đốc) hoặc thuê giám đốc (tổng giám đốc)
CSPL: Khoản 10 Điều 32 LHTX 2012
Câu 9 Chủ tịch hội đồng quản trị của hợp tác xã bắt buộc phải là thành viên của hợp tác xã đó
Chủ tịch HĐQT được bầu tại hội nghị thành lập HTX hoặc tại Đại hội thành viên và phải là thành viên của HTX
CSPL: Điểm b Khoản 3 Điều 20, Khoản 11 Điều 32 Luật HTX
Câu 10 Thu nhập được phân phối chủ yếu dựa trên vốn góp của các thành viên hợp tác xã
SAI
Thu nhập của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã được phân phối chủ yếu theo mức độ sử dụng sản phẩm, dịch vụ của thành viên, hợp tác xã thành viên hoặc theo công sức lao động đóng góp của thành viên đối với hợp tác xã tạo việc làm
CSPL: Khoản 5 Điều 7 Luật HTX
Câu 11 Các loại tài sản trong hợp tác xã đều là tài sản không chia của hợp tác xã.
SAI
Tài sản không chia chỉ là một bộ phận tài sản của hợp tác xã Tài sản không chia của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bao gồm:
a) Quyền sử dụng đất do Nhà nước giao đất, cho thuê đất;
b) Khoản trợ cấp, hỗ trợ không hoàn lại của Nhà nước; khoản được tặng, chữ theo thỏa thuận là tài sản không chia;
c) Phần trích lại từ quỹ đầu tư phát triển hằng năm được đại hội thành viên quyết định đưa vào tài sản không chia;
d) Vốn, tài sản khác được điều lệ quy định là tài sản không chia
CSPL: Khoản 4 Điều 4, Khoản 2 Điều 48 Luật HTX
Trang 4Câu 12 Hợp tác xã phải trả lại vốn góp cho thành viên khi chấm dứt
tư cách thành viên trong mọi trường hợp.
SAI
Chấm dứt tư cách thành viên trong trường hợp cá nhân chết theo Điểm a Khoản 1 Điều 16 nếu người thừa kế tự nguyện để lại tài sản thừa kế cho hợp tác
xã thì vốn góp đó được đưa vào tài sản không chia của hợp tác xã chứ không phải trả lại
CSPL: Khoản 6 Điều 18 LHTX
Trang 5CHƯƠNG 8 VÀ CHƯƠNG 9 PL VỀ PHÁ
SẢN DN, HTX
CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO?
Câu 1 Kể từ ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc thi hành án dân sự về tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là người phải thi hành phải bị đình chỉ.
SAI
Chỉ tạm đình chỉ chứ không đình chỉ
CSPL: Khoản 1 Điều 41 Luật PS 2014
Câu 2 Tài sản còn lại của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi thanh toán phí phá sản và giải quyết quyền lợi cho người lao động sẽ thuộc về các chủ nợ không có bảo đảm
SAI
Theo thứ tự phân chia tài sản thì sau khi thanh toán phí phá sản và giải
quyết quyền lợi cho người lao động sẽ tới khoản nợ phát sinh sau khi mở thủ tục
phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã rồi mới chia theo tỷ lệ số nợ cho: khoản nợ không có bảo đảm, nghĩa vụ
tài chính đối với Nhà nước, khoản nợ có bảo đảm chưa được thanh toán do giá trị tài sản bảo đảm không đủ thanh toán nợ
Không thuộc về chủ nợ không có bảo đảm
CSPL: Khoản 1 Điều 54 LPS 2014
Câu 3 Các chủ thể kinh doanh khi lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn đều là đối tượng áp dụng của Luật phá sản 2014
SAI
Không phải mọi chủ thể kinh doanh khi lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn đều là đối tượng áp dụng của Luật phá sản
2014 Đối tượng áp dụng của Luật phá sản chỉ gồm doanh nghiệp, hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã Cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân không phải là doanh
Trang 6nghiệp dù có lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán cũng không là đối tượng áp dụng của Luật phá sản 2014
CSPL: Điều 2 Luật phá sản 2014
Câu 4 Nghĩa vụ mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải thanh toán chỉ là các nghĩa vụ về tài sản.
Câu 5 Các hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải được tạm đình chỉ thực hiện.
SAI
Trừ trường hợp xử lý các khoản nợ có bảo đảm theo Điều 53 LPS
Ngoài ra, chỉ tạm đình chỉ khi việc thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực
sẽ có khả năng gây bất lợi cho doanh nghiệp, hợp tác xã và chủ nợ, doanh
nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán có yêu cầu Tòa án nhân dân ra quyết định tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng
CSPL: Khoản 1 Điều 61 LPS 2014
Câu 6 Thẩm phán có quyền ra quyết định tuyên bố DN, HTX phá sản sau khi Hội nghị chủ nợ đã được hoãn một lần.
Hội nghị chủ nợ được hoãn một lần thì Thẩm phán lập biên bản và ghi ý kiến của người tham gia Hội nghị chủ nợ, thông báo ngay trong ngày hoãn Hội nghị chủ nợ cho người tham gia thủ tục phá sản về việc hoãn Hội nghị chủ nợ
Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hoãn Hội nghị chủ nợ, Thẩm phán phải triệu tập lại Hội nghị chủ nợ Trường hợp triệu tập lại Hội nghị chủ nợ mà vẫn không đáp ứng quy định tại Điều 79 của Luật PS thì Thẩm phán mới được quyền lập biên bản và quyết định tuyên bố phá sản
CSPL: Điều 80 LPS
Câu 7 Phục hồi hoạt động kinh doanh là thủ tục bắt buộc áp dụng đối với mọi trường hợp giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã
SAI
Trường hợp Tòa án nhân dân xét thấy doanh nghiệp, hợp tác xã thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 105 LPS sẽ giải quyết theo thủ tục rút gọn Tòa án nhân dân xem xét, tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản không cần qua thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh
Trang 7CSPL: Điều 105 LPS 2014
Câu 8 Triệu tập Hội nghị chủ nợ là giai đoạn bắt buộc sau khi Tòa
án ra quyết định mở thủ tục phá sản.
SAI
Trừ trường hợp không phải tổ chức Hội nghị chủ nợ theo quy định tại Điều 105 của Luật PS - tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản theo thủ tục rút gọn
CSPL: Điều 75 Luật PS 2014
Câu 9 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, HTX bị phá sản có hiệu lực từ ngày ra quyết định.
ĐÚNG
CSPL: Khoản 2 Điều 108 LPS 2014
Tình huống 1
1 Theo anh (chị) bà C có thực hiện được quyền chuyển nhượng cổ phần nêu trên một cách hợp pháp hay không? Vì sao?
Việc chuyển nhượng cổ phần trên là hợp pháp Vì trong trường hợp này
cổ phần mà bà C muốn bán là cổ phần ưu đãi cổ tức, và theo theo quy định tại điểm d khoản 1 Điều 110 và Điều 117 LDN thì đối với cổ phần ưu đãi cổ tức thì
cổ đông sáng lập đang sở hữu nó có toàn quyền tự do chuyển nhượng phần cổ phần này mà không cần phải qua sự đồng ý của Đại hội đồng cổ đông, nên việc chuyển nhượng trên của bà C là hoàn toàn hợp pháp
2 Anh (chị) hãy cho biết việc sáp nhập này có đúng với quy định của pháp luật hay không? Vì sao? Nếu việc sáp nhập này là hợp pháp, hãy cho biết hậu quả pháp lý đối với các công ty tham gia sáp nhập.
Việc sáp nhập này đúng với quy định của pháp luật
Vì theo quy định của LDN 2014 việc sáp nhập công ty có thể áp dụng đối với các loại hình công ty sau đây: CTCP, CTTNHH và CTHD Như vậy việc sáp nhập của CTCP Bình Minh với 2 CTCP khác là phù hợp Đồng thời, để việc sáp nhập đúng quy định của pháp luật thì CTCP Bình Minh và 2 CTCP bị sáp nhập phải có thị phần kết hợp không quá 50% trên thị trường liên quan
Hậu quả pháp lý:
Trang 8- Công ty bị sáp nhập: chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang cho công ty cổ phần Bình Minh đồng thời chấm dứt sự tồn tại
- Công ty nhận sáp nhập (CTCP Bình Minh): được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập
CSPL: Điều 195 LDN
TÌNH HUỐNG 2.
1 Vốn điều lệ của công ty thời điểm mới thành lập là bao nhiêu?
Vốn điều lệ của công ty thời điểm thành lập là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong điều lệ công ty (khoản 1 Điều 111 LDN) Vốn điều lệ của công ty thời điểm thành lập là 70.000 cổ phần
Cụ thể: A: 10.000 CPPT; B 10.000 CPPT + 10.000 CP UDBQ; C 20.000 CPPT + 10.000 CP UDBQ; D mua 5000 CPPT, E mua 5000 CPPT (điều kiện A,
B, C, D, E thực hiện đúng việc mua như đã đăng ký mua trong thời hạn tại Điều
112 khoản 1)
2 Hiện nay, cổ đông B đang có dự định bán toàn bộ cổ phần của mình cho người khác (biết rằng tại thời điểm tháng 7/2015 cổ đông B đã mua 10.000 phổ thông từ cổ đông C).
Cổ đông B có dự định bán toàn bộ cổ phần của mình cho người khác trong các trường hợp sau:
- 10000 CPPT của B chỉ được quyền bán nếu ĐHĐCĐ chấp thuận theo Khoản 3 Điều 119
- 10000 CPƯĐBQ của B không được quyền bán Khoản 3 Điều 116
- 10000 CPPT mà B mua từ C thì được chuyển nhượng Khoản 4 Điều 119
3 Tháng 7/2015, công ty X tiến hành họp ĐHĐCĐ để quyết định việc thay đổi cơ cấu tổ chức công ty và xem xét chấp nhận cho cổ đông A bán cổ phần của mình cho ông B là bạn của A Tại cuộc họp này thì cổ đông D không tham dự và khi bỏ phiếu thì cổ đông B bỏ phiếu không tán thành.
Theo đề bài thì 1 CPUDBQ = 2 CPPT
Ta có : 90.000 phiếu biểu quyết = 100% tổng số phiếu biểu quyết
Trang 9Từ đó ta suy ra:
- A: 11,11% số phiếu biểu quyết trong tổng số 100% phiếu biểu quyết
- B: 33,33% số phiếu biểu quyết trong tổng số 100% phiếu biểu quyết
- C: 44,44% số phiếu biểu quyết trong tổng số 100% phiếu biểu quyết
- D: 5,55% số phiếu biểu quyết trong tổng số 100% phiếu biểu quyết
- E: 5,55% số phiếu biểu quyết trong tổng số 100% phiếu biểu quyết Điều kiện để tiến hành họp ĐHĐCĐ là khi có số cổ đông dự họp đại diện
ít nhất 51% (nếu Điều lệ công ty không quy định) tổng số phiếu biểu quyết (Khoản 1 Điều 141 Luật DN) Ở đây chỉ có D không tham dự, mà D chỉ sở hữu 5,55% số phiếu biểu nên cuộc họp sẽ diễn ra bình thường
- Trường hợp biểu quyết về cơ cấu (A được quyền biểu quyết, B phản đối,
D không tham gia), căn cứ vào điểm c khoản 1 Điều 144 thì nghị quyết của ĐHĐCĐ không được thông qua
- Trường hợp biểu quyết về việc A bán cổ phần cho M (A không được quyền biểu quyết theo khoản 3 Điều 119, B phản đối, D không tham gia):
+ Trường hợp 1: Nếu thuộc điểm e khoản 1 Điều 144 thì nghị quyết này của ĐHĐCĐ không được thông qua
+ Trường hợp 2: Nếu thuộc khoản 2 Điều 144 thì nghị quyết này của ĐHĐCĐ không được thông qua
4 Tháng 7/2015, công ty X tiến hành họp ĐHĐCĐ để bầu 3 thành viên HĐQT Anh/chị hãy xác định số phiếu để bầu thành viên HĐQT của các cổ đông này.
Việc bầu thành viên HĐQT phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số
cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của HĐQT và cổ đông có quyền dồn hết hoặc một phần tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên
Cổ đông A có 10.000*3=30.000 phiếu bầu
B có 20.000*3=60.000 phiếu bầu
C có 30.000*3=90.000 phiếu bầu
Trang 10D có 5.000*3=15.000 phiếu bầu
E có 5.000*3=15.000 phiếu bầu
Cổ đông công ty ( A,B,C,D,E) có thể thực hiện bầu cho thành viên HĐQT bằng cách chia đều phiếu bầu cho mỗi ứng viên mà mình lựa chọn vào ô phiếu bầu của mình hoặc dồn hết hoặc một phần phiếu bầu trên để bầu cho 01 ứng viên hoặc một số ứng viên mà mình lựa chọn theo mức độ tín nhiệm của mình
5 CTCP X đang có dự định ký hợp đồng thuê nhà của cổ đông C để làm trụ sở với thời hạn thuê là 10 năm, tổng số giá trị hợp đồng là 1,2 tỷ đồng Anh/chị hãy cho biết CTCP X sẽ cần phải tiến hành thủ tục gì để ký kết được hợp đồng này một cách hợp pháp?
Hợp đồng thuê nhà này phải được ĐHĐCĐ hoặc HĐQT chấp nhận (Khoản 1 Điều 162 Luật DN)
- Nếu hợp đồng này có giá trị nhỏ hơn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty Thì việc chấp thuận hợp đồng này thuộc về HĐQT CSPL: khoản 2 Điều 162
- ĐHĐCĐ sẽ chấp thuận hợp đồng này nếu như nó không rơi vào khoản 2 Điều 162 CSPL: khoản 3 Điều 162
`
Tình huống 3
1 Anh/chị hãy cho biết những việc mà HĐQT công ty này dự định thực hiện có phù hợp với quy định của pháp luật không, vì sao?
(i) Miễn nhiệm ông Toàn hiện đang là giám đốc công ty và xem xét để quyết định một trong hai phương án sau:
ĐÚNG
Việc miễn nhiệm giám đốc thuộc thẩm quyền của HĐQT
CSPL: Điểm i Khoản 2 Điều 149
- Phương án 1: Ký hợp đồng thuê ông Thắng làm giám đốc mới tuy nhiên ông Thắng hiện lại đang giữ chức vụ này tại một doanh nghiệp có 51% vốn góp của nhà nước.
ĐÚNG
Trang 11HĐQT có quyền thuê người làm Giám đốc.
Ông Thắng đang làm Giám đốc tại Doanh nghiệp có 51% vốn góp nhà nước vẫn có quyền làm Giám đốc CTCP A nếu có đủ tiêu chuẩn và điều kiện vì luật không cấm
CSPL: Khoản 1, Khoản 2 Điều 157; Điều 65 Luật DN 2014
- Phương án 2: Bổ nhiệm luôn ông Minh hiện đang là chủ tịch HĐQT công
ty giữ chức vụ giám đốc.
ĐÚNG
HĐQT có quyền bổ nhiệm Giám đốc
Nếu CTCP A không do Nhà nước nắm giữ trên 50% số phiếu biểu quyết
thì Chủ tịch HĐQT được quyền kiêm Giám đốc
CSPL: Khoản 1 Điều 157; Khoản 1, Khoản 2 Điều 152 LDN 2014
(ii) Quyết định chào bán 100.000 cổ phần chưa bán trong số cổ phần được quyền chào bán của công ty đồng thời quyết định chào bán thêm 100.000
CP phổ thông để huy động vốn
- Quyết định chào bán 100.000 cổ phần chưa bán trong số cổ phần được quyền chào bán của công ty
ĐÚNG
Quyết định này thuộc thẩm quyền của HĐQT
CSPL: Điểm c Khoản 2 Điều 149
- Quyết định chào bán thêm 100.000 CP phổ thông để huy động vốn
SAI
Quyết định này không thuộc thẩm quyền của HĐQT mà của ĐHĐCĐ
HĐQT chỉ có thể quyết định huy động vốn bằng hình thức khác như phát hành trái phiếu…
CSPL: Điểm b Khoản 2 Điều 135, Điểm c Khoản 2 Điều 149 LDN 2014
(iii) Xem xét miễn nhiệm tư cách thành viên hội đồng quản trị đối với ông Bình vì ông này đã không tham gia các hoạt động của Hội đồng quản trị trong sáu tháng liên tục