Theo quy định tại Khoản 3 Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển
Trang 1Ngày 20/3/2016, B đã ký hợp đồng chuyển nhượng 10% VĐL (50.000 cổ phần phổthông) cho Cty TNHH Ban Mai Tuy nhiên, việc chuyển nhượng này bị A và C phản đối.
a) Anh (chị) có bình luận gì về việc góp vốn thành lập Cty CP Nam Việt của A, B và C?
- Việc định giá các tài sản góp vốn trên đã được các bên thỏa thuận hoặc có thể đã thuêcông ty định giá khác định giá
- A cần làm thủ tục chuyển quyền sử dụng đất cho Cty theo quy định tại Điểm a Khoản 1
Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2014 "Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc giá trị quyền
sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền "
- C cần lập biên bản xác nhận việc góp vốn bằng xe ô tô cho Cty theo quy định tại Điểm
b Khoản 1 Điều 36 Luật này "Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản ".
b) Theo Anh (chị) B có được quyền chuyển nhượng cổ phần của B cho Cty TNHH Ban Mai không? tại sao? Tư vấn cho B giải pháp để có thể chuyển nhượng cổ phần?
Theo quy định tại Khoản 3 Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trong thời hạn 03 năm,
kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông "
* Ngày 20/3/2016, B đã ký hợp đồng chuyển nhượng 10% VĐL (50.000 cổ phần phổthông) cho Cty TNHH Ban Mai là sai vì B đã tự ý chuyển nhượng cho người khác (không phải
là cổ đông sáng lập), đồng thời cũng chưa thông qua Đại hội cổ đông họp để biểu quyết viphạm quy định tại Khoản 3 Điều 119 nêu trên
* Bà B muốn chuyển nhượng được cổ phần của mình cần làm những việc sau:
- Bà B cần chào bán 10% VĐL đó cho các cổ đông sáng lập khác là A và C
- Nếu A và C không mua hoặc mua không hết thì bà B cần được Đại hội đồng cổ đôngđồng ý cho bán toàn bộ hoặc phần còn lại sau khi A và C đã mua cho Cty TNHH Ban Mai
Anh Minh đang là nhân viên hợp đồng của Sở KH&ĐT tỉnh T Anh Minh muốn dùng số tiền nhàn rỗi của mình để đầu tư thành lập DNTN kinh doanh trong lĩnh vực Karaoke.
a) Anh Minh có được pháp thành lập 1 DNTN do mình làm chủ không? Tại sao?
- Nhận xét: Anh Minh được thành lập 1 DNTN do mình làm chủ
Trang 2- Vì: Theo quy định tại Điểm b Khoản 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp "Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức" thì anh Minh là cán bộ hợp đồng của Sở KH&ĐT
tỉnh T chứ không phải cán bộ, công chức, viên chức nên anh Minh được thành lậpDoanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần
1 DNTN do mình làm chủ
b) Giả sử DNTN Bình Minh (do anh Minh làm chủ) được thành lập vào tháng 5/2014 Kinh doanh được hơn 1 năm DNTN Bình Minh hoạt động hiệu quả và có lãi Anh Minh sử dụng lợi nhuận thu được từ hoạt động của DNTN Bình Minh (sau khi đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác) để mua cổ phần của một Cty CP khác Theo anh (chị) việc làm của anh Minh có vi phạm PL không? Tại sao?
* Anh Minh được quyền sử dụng khoản lợi nhuận nêu trên vì theo quy định tại Khoản 1
Điều 185 Luật doanh nghiệp 2014 "Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế
và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật"
* Anh Minh sử dụng khoản lợi nhuận nêu trên để mua cổ phần của một Cty CP khác là
không đúng vì theo quy định tại Khoản 4 Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014 "Doanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần" thì anh Minh không được quyền
mua cổ phần trong Cty CP
c) Bà B (bạn thân của A) thỏa thuận với A để góp vốn vào DNTN do A làm chủ để cùng kinh doanh, ý định của B và A có thể thực hiện được không? nếu được thì bằng cách nào và cần những điều kiện gì?
Ý định của B và A có thể thực hiện được khi DNTN do A làm chủ chuyển đổi loại hìnhdoanh nghiệp từ DNTN sang doanh nghiệp TNHH 2 thành viên trở lên, và để chuyển đổi đượccần đáp ứng được những điều kiện quy định tại Khoản 1 Điều 199 Luật Doanh nghiệp 2014:
Doanh nghiệp tư nhân có thể chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo quyết định của chủ doanh nghiệp tư nhân nếu đủ các điều kiện sau đây:
a) Có đủ các điều kiện theo quy định tại khoản 1 Điều 28 của Luật này;
b) Chủ doanh nghiệp tư nhân phải là chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu) hoặc thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên);
c) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết bằng văn bản chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn
bộ tài sản của mình đối với tất cả các khoản nợ chưa thanh toán của doanh nghiệp tư nhân và cam kết thanh toán đủ số nợ khi đến hạn;
d) Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận bằng văn bản với các bên của hợp đồng chưa thanh lý về việc công ty trách nhiệm hữu hạn được chuyển đổi tiếp nhận và thực hiện các hợp đồng đó;
đ) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết bằng văn bản hoặc có thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có của doanh
Trang 3Hãy nhận xét sự kiện pháp lý trên?
Việc Hội đồng thành viên không chấp nhận cho Hùng vào làm thành viên của Cty là tráipháp luật
Vì theo quy định tại Khoản 1 Điều 54 Luật Doanh nghiệp 2014 "Trường hợp thành viên
là cá nhân chết thì người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của thành viên đó là thành viên của công ty " thì trường hợp thành viên là cá nhân của Cty TNHH 2TV trở lên bị chế thì
người thừa kế hợp pháp sẽ đương nhiên trở thành thành viên của Cty Ở đây Hùng là ngườithừa kế duy nhất của bà Lan theo pháp luật, nên Hùng đương nhiên trở thành thành viên củaCty TNHH Việt Thắng mà không cần sự chấp thuận của Hội đồng thành viên
Bằng các kiến thức pháp lý đã học về vấn đề chuyển nhượng vốn trong doanh nghiệp Anh (chị) hãy nhận xét hoặc đưa ra phương hướng giải quyết cho các tình huống sau:
1 Cty TNHH Đại Lộc có 3 thành viên là Lợi, Nhuận, Phát được thành lập vào tháng 7/2015 Ngày 01/8/2015, Lợi có nhu cầu chuyển nhượng vốn của mình nên đã chào báo cho Nhuận và Phát Sau một tuần, vì Nhuận và Phát không mua nên Lợi đã chuyển nhượng cho Hoa – một người bạn của mình.
Việc Lợi chuyển nhượng vốn góp của mình cho Hoa sau một tuần chào bán là sai Bởi vì
theo điểm b khoản 1 Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2014 "Chỉ được chuyển nhượng với cùng điều kiện chào bán đối với các thành viên còn lại quy định tại điểm a khoản này cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán" thì ở đây, mới chỉ chào bán 1 tuần mà Lợi đã chuyện
nhượng vốn cho Hoa là sai pháp luật
2 Cty CP Hoa Linh được thành lập năm 2014 với 4 cổ đông sáng lập là A, B, C, D Tháng 8/2015, A đã chuyển nhượng 900 cổ phần phổ thông của mình cho E.
- Việc A chuyển nhượng 900 cổ phần phổ thông của mình cho E trong tình huống trên làsai
- Vì theo khoản 3 điều 119 Luật doanh nghiệp 2014 "Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó" Ở đây, Cty CP Hoa Linh thành lập
năm 2014 và A là cổ đông sáng lập Vậy tháng 8/2015 A chuyển nhượng 900 cổ phần phổthông của mình cho E (không phải là thành viên sáng lập) thì xét 2 trường hợp:
+ Trường hợp 1: Nếu A đã có sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông => được phépchuyển nhượng cho E
+ Trường hợp 2: Nếu A tự ý chuyển nhượng mà không thông qua Đại hội đồng cổ đông
=> việc chuyển nhượng trái pháp luật
3 Công ty hợp danh Thiên Minh Long có 3 thành viên hợp danh là Thiên, Minh, Long Sau một thời gian hoạt động, Minh có nhu cầu chuyển nhượng toàn bộ vốn góp của mình là
Trang 4300 triệu cho cháu ruột là Mẫn Hãy tư vấn để minh có thể chuyển nhượng được phần vốn góp cho Mẫn
Theo Khoản 3 Điều 175 Luật doanh nghiệp 2014 "Thành viên hợp danh không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại" nếu Minh muốn chuyển
nhượng toàn bộ vốn cho Mẫn thì cần có sự chấp thuận của Minh và Long về việc này
Bằng những kiến thức pháp lý đã học, anh (chị) hãy phân chia tài sản của Cty CP Đại phát theo quy định của pháp luật Biết rằng: Tổng giá trị tài sản còn lại của Cty là 5 tỷ đồng
(chưa bao gồm giá trị tài sản cầm cố, thế chấp) Và các khoản nợ của Cty Như sau:
1 Nợ thuế: 1 tỷ đồng
2 Nợ ngân hàng BIDV: 5 tỷ đồng (tài sản thuế chấp bán được 6 tỷ đồng)
3 Nợ Cty TNHH Tiểu linh: 900 triệu đồng (tài sản cầm cố bán được 700 triệu đồng)
4 Nợ doanh nghiệp tư nhân Long phượng: 3 tỷ đồng (đay là khoản vay nhằm mục tiêuphục hồi hoạt động kinh doanh)
5 Nợ bưu điện tỉnh: 1,5 tỷ đồng
6 Nợ tiền phạt vi phạm hợp đồng với Cty CP Mai Anh: 2 tỷ đồng
7 Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ đồng
8 Chi phí phá sản: 30 triệu đồng
Phân chia tài sản:
1 Thanh toán cho các khoản nợ có bảo đảm theo Điều 53 luật phá sản 2014:
- Ngân hàng BIDV: Tài sản thế chấp bán được 6 tỷ
=> Trả hết số nợ 5 tỷ, còn thừa 1 tỷ được nhập vào khối tài sản còn lại của Cty
- Cty TNHH Tiểu Linh: Tài sản cầm cố bán được 700 triệu, trong khi nợ 900 triệu
=> Trả 700 triệu Thiếu 200 triệu được xem là khoản nợ không bảo đảm, Cty Tiểu Linh
là chủ nợ không có bảo đảm đối với 200 triệu và được thanh toán cùng các chủ nợ không cóbảo đảm khác ở giai đoạn sau
2 Thanh toán theo thứ tự ưu tiên theo quy định tại Điều 54 Luật phá sản 2014:
(1) Chi phí phá sản: 30 triệu
=> Tổng tài sản còn lại: 6 tỷ - 0,03 tỷ =5,97 tỷ(2) Nợ lương người lao động: 1,5 tỷ
=> Tổng tài sản còn lại: 5,97 tỷ - 1,5 tỷ = 4,47 tỷ(3) Khoản nợ nhằm mục tiêu phục hồi kinh doanh: Doanh nghiệp tư nhân LongPhượng là 3 tỷ đồng
=> Tổng tài sản còn lại: 4,47 tỷ - 3 tỷ = 1,47 tỷ(4) Các khoản nợ không có bảo đảm
- Tổng số nợ không có bảo đảm = 1 tỷ (thuế) + 200 triệu (Cty Tiểu Linh) + 60triệu (Bưu điện tỉnh) + 2 tỷ (Cty Mai Anh) = 3,26 tỷ đồng
Tổng tài sản còn lại của Cty Đại Phát chỉ còn 1,47 tỷ < 3,26 tỷ nên các chủ nợ sẽđược chi theo tỷ lệ %
Tính tỷ lệ %: (1,47/3,26)x100% = 45%
=> Số tiền các chủ nợ không có bảo đảm được thanh toán:
- Thuế = 1 tỷ x 45% = 450 triệu
- Cty Tiểu Linh = 200 triệu x 45% = 90 triệu
- Bưu điện tỉnh = 60 triêu x 45% = 27 triệu
- Cty Mai Anh = 2 tỷ x 45% = 900 triệu
Trang 5TTâm, Minh, Đức, Lan, Hà cùng nhau thành lập công ty TNHH Sao Mai với số vốn điều lệ
là 03 tỷ đồng Trong đó Tâm góp 1 tỷ, Đức góp 200 triệu, Lan góp 600 triệu, Minh góp 700triệu, Hà góp 500 triệu Mọi người nhất trí bầu Tâm làm chủ tịch Hội đồng thành viên (HĐTV)
và là người đại diện theo pháp luật của Cty, Minh làm giám đốc Cty 01 năm sau khi thành lậpCty, Xuân – 1 người em ruột của Tâm có nhu cầu ký hợp đồng với Cty TNHH Sao Mai Với tưcách là người đại diện theo pháp luật của Cty, Tâm đã gửi thông báo đến các thành viên vàKiểm soát viên để báo cáo Sau một tuần, Tâm đã triệu tập họp Hội đồng thành viên để thôngqua hợp đồng giữa Xuân và Cty TNHH Sao Mai Cuộc họp diễn ra có sự có mặt của 5 thànhviên Trong cuộc họp, Minh và Đức không đồng ý nên không biểu quyết tán thành, tuy nhiên,
vì các thành viên còn lại chấp thuận nên hợp đồng vẫn được ký kết và thực hiện
Do Minh không đồng ý biểu quyết nên Tâm và Minh nảy sinh mâu thuẫn Với tư cáchChủ tịch HĐTV, Tâm đã ra quyết định cách chức giám đốc của Minh và bổ nhiệm Hà làm giámđốc Đức không đồng ý nên đã yêu cầu Tâm triệu tập cuộc họp HĐTV để giải trình nhưng Tâmkhông triệu tập
1 Hợp đồng giữa Xuân và công ty TNHH Sao Mai có hợp pháp không? tại sao?
Cuộc họp của HĐTV Cty sao mai được thực hiện đúng trình tự, thủ tục và số lượngthành viên tham dự là 100% vốn góp đúng theo quy định tại Khoản 1 Điều 59 Luật Doanh
nghiệp 2014 "Cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành khi có số thành viên dự họp sở hữu ít nhất 65% vốn điều lệ; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định"
Theo dữ kiện đề bài: Tâm góp 1 tỷ = 33,33% VĐL, Đức góp 200 triệu = 6,67% VĐL,Lan góp 600 triêu = 20% VĐL, Minh góp 700 triệu = 23,33% VĐL và Hà đóng góp 500 triệu =16,67%
Hợp đồng giữa Xuân với Cty TNHH Sao Mai là hợp pháp vì:
Trong cuộc họp HĐTV, Đức và Minh (chiếm 30% VĐL) không đồng ý việc ký hợp đồngvới Xuân như vậy 3 TV còn lại đồng ý (chiếm 70% VĐL) thì theo quy định tại Điểm a Khoản 3
Điều 60 Luật Doanh nghiệp 2014 "Được số phiếu đại diện ít nhất 65% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp tán thành, trừ trường hợp quy định tại điểm b khoản này" Hợp đồng với
Xuân hợp pháp
2 Quyết định cách chức và bổ nhiệm giám đốc của Tâm có hợp pháp hay không? tại sao?
* Nhận xét việc Tâm ra các quyết định cách chức và quyết định bổ nhiệm giám đốc:
- Tâm ra quyết định cách chức giám đóc của Minh là Sai: vì việc Tâm với tư cách Chủ tịchHĐTV (đây là cá nhân) ra quyết định cách chức giám đốc (cho thôi chức danh giám đốc) củaMinh là trái thẩm quyền, mà thẩm quyền đó là của Hội đồng thành viên theo quy định tại Điểm d
Trang 6Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 " quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng và người quản lý khác quy định tại Điều lệ công ty".
- Tâm ban hành quyết định bổ nhiệm Hà làm giám đốc là sai: vì việc bổ nhiệm chức danhgiám đốc không phải thẩm quyền của Tâm mà là thẩm quyền của Hội đồng thành viên như quyđịnh tại Điểm d Điều 56 Luật Doanh nghiệp nêu trên
3 Việc Tâm không triệu tập cuộc họp HĐTV theo yêu cầu của Đức có hợp pháp hay không? tại sao?
Theo quy định tại Khoản 8 Điều 50 Luật Doanh nghiệp 2014 " thành viên, nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định còn có thêm các quyền sau đây: a) Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải quyết những vấn đề thuộc thẩm quyền " thì có 2 trường hợp xảy ra:
=> Vì Đức sở hữu 6,67% VĐL nhỏ hơn 10% theo quy định nên Đức không được yêu cầutâm triệu tập cuộc họp HĐTV Trừ các trường hợp sau:
- Nếu điều lệ Cty quy định thành viên sở hữu VĐL nhỏ hơn 10% không có quyền yêucầu triệu tập họp HĐTV thì Đức yêu cầu triệu Tâm triệu tập cuộc họp HĐTV là sai và Tâmkhông triệu tập họp HĐTV là Đúng
- Nếu điều lệ Cty quy định thành viên sở hữu VĐL nhỏ hơn 10% có quyền yêu cầu triệutập họp HĐTV thì Đức yêu cầu Tâm triệu tập cuộc họp HĐTV là đúng và Tâm phải tiến hànhtriệu tập họp HĐTV
Trang 7NNgày 20/5/2015 HTX sản xuất đồ gốm A (có trụ sở tại huyện Gia Lâm – Hà Nội) ký hợp đồng bán chó Cty B (trụ sở tại T.P Nam Định – tỉnh Nam Định) một số mặt hàng gốm sứ, giá
trị hợp đồng là 600 triệu Số lượng, chất lượng của mặt hàng được các bên thỏa thuận cụ thểtrong hợp đồng
Hai bên thỏa thuận, HTX A sẽ giao hàng cho Cty B (tại trụ sở của B) làm 02 đợt vàongày 25/6/2015 Tiền hàng mỗi đợt là 300 triệu sẽ được thanh toán ngay sau mỗi đợt giao hàng
Số hàng đợt 1 HTX A giao lại có một số sản phẩm không đảm bảo chất lượng như thỏathuận (trị giá 150 triệu) Cty B thông báo với cơ sở A và yêu cầu cơ sở A phải mang số hàng đó
về và thay thế bằng hàng khác đảm bảo chất lượng (trong thời gian 5 ngày), đồng thời yêu cầu
cơ sở A phải nộp phạt vi phạm hợp đồng (6% giá trị hợp đồng vi phạm) và bồi thường cho Cty
B 50 triệu là số tiền lợi nhuận mà B bị bỏ lỡ do phía cơ sở A vi phạm hợp đồng Tuy nhiên cơ
sở A từ chối vì cho rằng giao hàng không đảm bảo chất lượng là do lò nung của A gặp sự cố kỹthuật (A cho rằng đây là sự kiện bất khả kháng)
a) Giả sử Cty B muốn khởi kiện yêu cầu tòa án giải quyết tranh chấp Hãy xác định tòa
án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp trên và giải thích tại sao lại xác định như vậy?
- Việc Cty B khởi kiện yêu cầu tòa án giải quyết là đúng thẩm quyền giải quyết của tòa
án về Tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữa cá nhân, tổ chức cóđăng ký kinh doanh với nhau và đều có mục đích lợi nhuận bao theo quy định tại Điểm a
Khoản 1 Điều 29 Luật Tố tụng dân sự "Mua bán hàng hoá"
- Tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp này là Tòa án huyện Gia Lâm vì theo quy
định tại Điểm b Khoản 1 Điều 33 Luật này "Tranh chấp về kinh doanh, thương mại quy định tại các điểm a, b, c, d, đ, e, g, h và i khoản 1 Điều 29 của Bộ luật này" Trong trường hợp nếu
có thỏa thuận văn bản giữa nguyên đơn và bị đơn thì có thể khởi kiện ra TAND T.P Nam Định
b) Anh (chị) hãy giải quyết tranh chấp trên theo quy định của pháp luật hợp đồng?
Lò nung bị lỗi kỹ thuật không phải là sự kiện bất khả kháng nên không được coi là mộttrong các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm quy định tại Điểm b Khoản 1
Điều 294 Luật Thương mại 2004 " Xảy ra sự kiện bất khả kháng".
- Số hàng đợt 1 HTX A giao lại có một số sản phẩm không đảm bảo chất lượng như thỏathuận (trị giá 150 triệu) thì HTX A đã vi phạm vào trường hợp hàng hóa không phù hợp hợp
đồng theo quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 39 "Không bảo đảm chất lượng như chất lượng của mẫu hàng hoá mà bên bán đã giao cho bên mua"
- Cty B thông báo với cơ sở A và yêu cầu cơ sở A phải mang số hàng đó về và thay thếbằng hàng khác đảm bảo chất lượng (trong thời gian 5 ngày) là đúng theo quy định của Khoản
1 Điều 292 "Buộc thực hiện đúng hợp đồng" và Điều 298 "Trường hợp buộc thực hiện đúng hợp đồng, bên bị vi phạm có thể gia hạn một thời gian hợp lý để bên vi phạm thực hiện nghĩa
vụ hợp đồng"
Trang 8- Cty B yêu cầu cơ sở A phải nộp phạt vi phạm hợp đồng (6% giá trị hợp đồng vi phạm)
có 2 trường hợp xảy ra:
+ Trường hợp 1: Trong hợp đồng có thỏa thuận bồi thường phạt vi phạm hợp đồng là
6% thì Cty B yêu cầu là đúng theo quy định tại Điều 301 "Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng" và A phải bồi thường
+ Trường hợp 2: Nếu trong hợp đồng không có thỏa thuận bồi thường phạt vi phạm hợpđồng 6% thì Cty B yêu cầu là sai và A không phải bồi thường
- Cty B yêu cầu cơ sở A bồi thường cho Cty B 50 triệu là số tiền lợi nhuận mà B bị bỏ lỡ
do phía cơ sở A vi phạm hợp đồng Thì có 2 trường hợp xảy ra:
+ Trường hợp 1: B chứng minh được có tổn thất xảy ra khi A vi phạm hợp đồng theo quy
định Điều 304 "Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất do hành vi vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm" và có thiệt hại xảy ra theo quy định tại khoản 2 Điều 302 "Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm" thì B yêu cầu A bồi thường 50 triệu là đúng
+ Trường hợp 2: Nếu B không chứng minh được có tổn thất theo quy định Điều 304 nêutrên thì B yêu cầu bồi thường là sai và A không phải bồi thường
Ngày 07/02/2015, Cty CP Ban Mai (chuyên kinh doanh máy tính và các thiết bị điện tử, có
trụ sở tại Đà Nẵng) gửi một đề nghị giao kết hợp đồng qua đường bưu điện đến Cty TNHHHoàng Hôn (Chuyên kinh doanh hàng điện tử, có trụ sở tại Hà Nội) với nội dung sau:
- Cty BanMai muốn mua của Cty Hoàng Hôn 300 cái máy tính xách tay hãng HP
- Giá: 10 triệu đồng / 1 cái
- Ngày giao hàng: 01/03/2015
- Địa điểm giao hàng: Tại trụ sở chính của Cty Ban Mai ở TP Đà Nẵng
Ngày 10/02/2015, Cty Hoàng Hôn nhận được đề nghị của Cty Ban Mai Ngày15/02/2015, Cty Hoàng Hôn đã gửi thông báo chấp nhận lời đề nghị từ Cty Ban Mai với nội
dung: "Chúng tôi chấp thuận giao kết hợp đồng với các yêu cầu mà bên quý Công ty Ban Mai đưa ra Tuy nhiên, hiện tại trong kho hàng chúng tôi chỉ còn 200 cái máy tính hãng HP, chúng tôi hứa sẽ giao đủ 100 cái còn lại trong vòng 1 tuần sau khi giao hàng vào ngày 01/03/2010".
Ngày 19/02/2015, Cty BanMai nhận được thư trả lời của Cty Hoàng Hôn nhưng im lặng.Ngày 21/02/2015, Cty Ban Mai đã ký hợp đồng mua đủ 300 cái máy tính xác tay HP của doanhnghiệp tư nhân Long Trọng
Ngày 01/03/2015, Cty Hoàng Hôn giao 200 cái máy tính HP đến trụ sở chính của CtyBanMai ở TP Đà Nẵng nhưng Cty Ban Mai từ chối nhận hàng Cty Hoàng Hôn cho rằng CtyBan Mai đã vi phạm hợp đồng nên khởi kiện ra Tòa án yêu cầu bồi thường thiệt hại
Trang 91 Hợp đồng giữa Cty Ban Mai và Doanh nghiệp tư nhân Long Trọng có phải là hợp đồng mua bán hàng hóa không? vì sao?
- Là hợp đồng mua bán hàng hóa vì:
+ Chủ thể: 3 bên đều là thương nhân
+ Đối tượng; hàng hóa hợp pháp: Máy tính xách tay HP
Điều 395 Sửa đổi đề nghị do bên được đề nghị đề xuất
Khi bên được đề nghị đã chấp nhận giao kết hợp đồng, nhưng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị thì coi như người này đã đưa ra đề nghị mới.
Điều 404 Thời điểm giao kết hợp đồng dân sự
"1 Hợp đồng dân sự được giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết.
2 Hợp đồng dân sự cũng xem như được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết.
3 Thời điểm giao kết hợp đồng bằng lời nói là thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dung của hợp đồng.
4 Thời điểm giao kết hợp đồng bằng văn bản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản"
* Trường hợp 2: Giữa Cty Ban Mai và Cty Hoàng Hôn có thủa thỏa thuận im lặng là sựtrả lời chấp nhận giao kết hợp đồng
=> Đã có hợp đồng vì khi Cty Hoàng Hôn gửi lại đề nghị mới, Cty Ban Mai im lặng cónghĩa là chấp nhận đề nghị mới đó (theo như thỏa thuận quy định tại Khoản 2 Điều 404 Bộ luậtdân sự 2005 đã trình bày ở trường hợp 1) Vì vậy, Cty Ban Mai đã vi phạm hợp đồng (khôngnhận hàng như đã đưa ra trong đề nghị giao kết ban đầu) và có trách nhiệm bồi thường thiệt hạicho Cty Hoàng Hôn
Trang 10CCty TNHH Phương Đông được thành lập vào tháng 10/2014, ngành nghề kinh doanh là mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản Vốn điều lệ là 2 tỷ đồng.
- An: góp vốn 400 triệu (chiếm 20% vốn Điều lệ)
- Bình: góp vốn 600 triệ (chiếm 30 % vốn Điều lệ)
- Chương: góp vốn 800 triệu (chiếm 40% vốn Điều lệ)
- Dung: góp vốn 200 triệu (chiếm 10% vốn điều lệ)
Theo thỏa thuận ghi trong Điều lệ: Chương là Chủ tịch HĐTV; Bình là Giám đốc (ngườiđại diện theo pháp luật của Cty) Những nội dung khác của Điều lệ hoàn toàn phù hợp với Luậtdoanh nghiệp
Cty hoạt động được 1 năm thì nảy sinh mâu thuẫn gữa Chương và Bình Với tư cách làChủ tịch HĐTV, Chương ra quyết định cách chức GĐ của Bình và bổ nhiệm An làm giám đốc
Không đồng ý với quyết định trên, Bình vẫn tiếp tục giữ lại con dấu của Cty sau đó, vớidanh nghĩa của Cty Bình đã ký hợp đồng vay giá trị 1,4 tỷ đồng với Cty CP Trường Xuân Theo
HĐ, Cty Trường Xuân đã chuyển trước số tiền 500 triệu đồng cho Cty TNHH Phương Đông(tổng giá trị tài sản của Phương Đông trong báo cáo tài chính gần nhất là 2,4 tỷ đồng) Tuynhiên, toàn bộ số tiền này đã được Bình chuyển sang một tài khoản cá nhân của mình
Chương kiện Bình đòi lại 500 triệu + bồi thường thiệt hại gây ra cho Cty
Cty Trường Xuân kiện Phương Đông hoàn trả 500 triệu + bồi hoàn thiệt hại cho CtyTrường Xuân do Cty Phương đông vi phạm hợp đồng
a) Nhận xét về quyết định cách chức GĐ của Chủ tịch HĐTV và bổ nhiệm giám đốc mới của Chủ tịch HĐTV?
Nhận xét về quyết định của Chương:
- Chương ra quyết định cách chức của Bình là Sai: vì việc Chương với tư cách Chủ tịchHĐTV (đây là cá nhân) ra quyết định cách chức giám đốc (cho thôi chức danh giám đốc) củaBình là trái thẩm quyền, mà thẩm quyền đó là của Hội đồng thành viên theo quy định tại Điểm d
Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2014 " quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng và người quản lý khác quy định tại Điều lệ công ty".
- Chương bổ nhiệm An làm giám đốc là sai: vì việc bổ nhiệm chức danh giám đốc khôngphải thẩm quyền của Chương mà là thẩm quyền của Hội đồng thành viên như quy định tại Điểm
d Điều 56 Luật Doanh nghiệp nêu trên
b) Nhận xét về việc Bình sau khi bị cách chức vẫn ký hợp đồng vay với Cty TrườngXuân?