BÀI TẬP NHÓM SỐ 1 (TM2.NT1) TM2.NT1 - 3. Công ty cổ phần Thanh Nga ký hợp đồng bán hàng cho Công ty trách nhiệm hữu hạn Hương Giang. Hãy làm rõ: 1. Khi nào hợp đồng này chịu sự điều chỉnh của Luật Thương mại năm 2005? 2. Nêu các nội dung tranh chấp có thể phát sinh trong hợp đồng này mà bắt buộc sẽ phải sử dụng Bộ Luật Dân sự năm 2005 làm cơ sở giải quyết tranh chấp? 3. Khi hợp đồng không có thỏa thuận về địa điểm giao hàng, việc xác định vi phạm hợp đồng của các bên sẽ được thực hiện như thế nào? 4. Để tránh khả năng hợp đồng trên đây vô hiệu do người không có thẩm quyền đại diện ký kết, cần lưu ý những vấn đề pháp lý nào?
Trang 1BÀI TẬP NHÓM SỐ 1 (TM2.NT1)
TM2.NT1 - 3
Công ty cổ phần Thanh Nga ký hợp đồng bán hàng cho Công ty trách nhiệm hữu hạn Hương Giang Hãy làm rõ:
1 Khi nào hợp đồng này chịu sự điều chỉnh của Luật Thương mại năm 2005?
2 Nêu các nội dung tranh chấp có thể phát sinh trong hợp đồng này mà bắt buộc sẽ phải sử dụng Bộ Luật Dân sự năm 2005 làm cơ sở giải quyết tranh chấp?
3 Khi hợp đồng không có thỏa thuận về địa điểm giao hàng, việc xác định vi phạm hợp đồng của các bên sẽ được thực hiện như thế nào?
4 Để tránh khả năng hợp đồng trên đây vô hiệu do người không có thẩm quyền đại diện ký kết, cần lưu ý những vấn đề pháp lý nào?
Trang 2A – LỜI MỞ ĐẦU
Hoạt động mua bán hàng hóa là một hoạt động trung tâm trong giao lưu thương mại, có ảnh hưởng trực tiếp đến sản xuất và mua bán hàng hóa trong thương mại, góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế trong nước cũng như phát triển quan hệ kinh tế quốc tế giữa các quốc gia Quan hệ mua bán hàng hóa được xác lập và thực hiện thông qua hình thức pháp lý là hợp đồng mua bán hàng hóa Hợp đồng mua bán hàng hóa có bản chất chung của hợp đồng, là sự thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ trong quan hệ mua bán Tuy nhiên, không phải mọi thỏa thuận của các bên đều được pháp luật thừa nhận mà chỉ có những thỏa thuận tuân theo quy định của pháp luật mới có hiệu lực pháp luật Hợp đồng mua bán hàng hóa là sự ràng buộc về mặt pháp lý giữa các chủ thể tham gia quan hệ mua bán hàng hóa, đảm bảo cho cam kết giữa các chủ thể được thực hiện trên thực tế
Trong bài tập này, nhóm xin nghiên cứu về các vấn đề xung quanh hợp đồng mua bán mà cụ thể là hợp đồng mua bán giữa hai chủ thể là công ty cổ phần Thanh Nga và công ty trách nhiệm hữu hạn Hương Giang
B - GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ 1.Khi nào hợp đồng này chịu sự điều chỉnh của Luật Thương mại năm 2005?
Trước hết ta phải hiểu thế nào là hợp đồng, hợp đồng là sự thỏa thuận giữa
hai hay nhiều bên về một vấn đề nhất định trong xã hội nhằm làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên đó Bản chất thực sự của hợp
đồng là sự tự nguyện và thống nhất ý chí thông qua thỏa thuận nhằm đạt được một hay nhiều lợi ích chung nào đó
Điều 388 BLDS năm 2005 đã đưa ra khái niệm về hợp đồng dân sự như sau: “
hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm
Trang 3dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” (Điều 388 BLDS2005) Theo đó, phạm vi áp dụng của
BLDS 2005, các quy định về hợp đồng dân sự được áp dụng cho các hợp đồng nói chung bao gồm cả các hợp đồng phát sinh từ quan hệ kinh doanh thương mại Do đó, khái niệm hợp đồng dân sự cũng là khái niệm chung về hợp đồng, bao gồm cả hợp đồng trong lĩnh vực thương mại, đầu tư và kinh doanh
Chính vì thế mà hợp đồng trong thương mại là một dạng cụ thể của hợp đồng dân sự Tuy nhiên, bản thân nó cũng có những điểm riêng nhất định, khác biệt với những loại hợp đồng dân sự thông thường theo cách hiểu truyền thống Theo cách tiếp cận này, những vấn đề cơ bản của hợp đồng trong lĩnh vực thương mại như giao kết hợp đồng, nguyên tắc và các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng, hợp đồng
vô hiệu và cách xử lý hợp đồng vô hiệu sẽ được điều chỉnh bởi pháp luật và không
có sự khác biệt nào với những hợp đồng dân sự thông thường Tuy nhiên, trong thực tiễn vẫn sẽ gặp một số những quy định cụ thể dành riêng cho hợp đồng trong lĩnh vực thương mại do xuất phát từ đặc điểm và yêu cầu của hoạt động kinh doanh
Theo quy định của pháp luật hiện hành, để nhận diện hợp đồng trong thương mại, có căn cứ vào các tiêu chí pháp lý chủ yếu sau:
Thứ nhất, tiêu chí về chủ thể của hợp đồng:
Hợp đồng mua bán hàng hóa được thiết lập giữa các chủ thể chủ yếu là thương
nhân Theo Khoản 1 điều 6 Luật thương mại 2005: “thương nhân bao gồm tổ chức
kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động kinh doanh một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh.”
Thương nhân là chủ thể của hợp đồng mua bán có thể là thương nhân Việt Nam hoặc thương nhân nước ngoài Ngoài chủ thể là thương nhân, các tổ chức, cá nhân không phải là thương nhân cũng có thể trở thành chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa Hoạt động của bên chủ thể không phải là thương nhân và không nhằm mục đích lợi nhuận trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa phải tuân theo Luật thương
Trang 4mại khi chủ thể này lựa chọn áp dụng Luật thương mại (khoản 3 Điều 1 Luật thương mại)
Trong một số trường hợp, pháp luật quy định chủ thể hợp đồng đều phải là thương nhân Tuy nhiên, cũng có những trường hợp khác hợp đồng trong thương mại chỉ đòi hỏi ít nhất một bên là thương nhân (như hợp đồng môi giới thương mại, hợp đồng dịch vụ xây dựng …)
Thứ hai, về hình thức của hợp đồng:
Hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được thiết lập dựa trên cơ sở cách thức hai bên thỏa thuận theo ý chí tự nguyện, nó có thể được thực hiện dựa trên hình thức lời nói, văn bản hoặc cũng có thể là hành vi cụ thể của các bên giao kết
Thực tế, có một số trường hợp pháp luật bắt buộc các bên phải lập hợp đồng thành văn bản, VD: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, quảng cáo,… theo Khoản
15 điều 3 LTM 2005 thấy đồng thời cho phép các bên hợp đồng có thể thay thế hình thức văn bản bằng hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương bao gồm điện báo, fax, thông điệp dữ liệu Thủ tục và hình thức của hợp đồng phải tuân theo những thể thức nhất định phù hợp với những quy định của pháp luật đối với từng loại hợp đồng
Thứ ba, về mục đích của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa là lợi nhuận
Mục đích lợi nhuận luôn là đặc trưng trong các giao dịch kinh doanh thương mại do các bên hợp đồng nhằm thu được lợi nhuân từ việc thực hiện hợp đồng Nhưng trong thực tế có một số trường hợp một bên chủ thể của hợp đồng không phải
là thương nhân và họ giao kết hợp đồng không phải là thương nhân và họ giao kết hợp đồng không nhằm mục đích lợi nhuận Theo quy định của LTM 2005, việc có áp dụng luật thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng này hay không sẽ do bên không có mục đích lợi nhuận quyết định ( khoản 2 điều 1 LTM 2005)
Trang 5Trong tình huống này, CTCP Thanh Nga ký hợp đồng bán hàng cho CTTNHH Hương Giang thì hợp đồng này sẽ chịu sự điều chỉnh của luật thương mại năm 2005 khi nó thỏa mãn 3 điều kiện sau:
Về chủ thể: Ít nhất một bên của hợp đồng phải là thương nhân Trong tình
huống trên hợp đồng được ký kết giữa hai bên đều là hai công ty có tư cách pháp nhân là thương nhân theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Luật Thương mại
Về hình thức hợp đồng: Hợp đồng bán hàng giữa CTCP Thanh Nga và
CTTNHH Hương Giang có thể được thiết lập dưới hình thức văn bản, lời nói hoặc bằng hành vi cụ thể của các bên giao kết Trong những trường hợp nhất định, pháp luật bắt buộc các bên phải thiết lập hợp đồng trong kinh doanh, thương mại bằng hình thức vàn bản Luật Thương mại 2005 cho phép các bên hợp đồng có thể thay thế hình thức văn bản bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương như điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu
Về mục đích: Mục đích của hợp đồng đã ký giữa CTCP Thanh Nga và
CTTNHH Hương Giang đó là lợi nhuận
2 Nêu các nội dung tranh chấp có thể phát sinh trong hợp đồng này mà bắt buộc sẽ phải sử dụng Bộ Luật Dân sự năm 2005 làm cơ sở giải quyết tranh chấp?
Có 4 trường hợp:
2.1 Tranh chấp về hợp đồng vô hiệu
Hợp đồng vô hiệu là hợp đồng không thỏa mãn một trong các điều kiện có hiệu lực theo quy định của pháp luật
- Nội dung của hợp đồng vi phạm điều cấm của pháp luật hoặc trái đạo đức
xã hội – Điều 128
- Hợp đồng vô hiệu do giả tạo – Điều 129
Trang 6- Vô hiệu do nhầm lẫn – điều 131.
- Vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa – điều 132
- Vô hiệu do người xác lập không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình - điều 133
- Vô hiệu do vi phạm quy định về hình thức – điều 134
2.2 Tranh chấp về quyền sở hữu hàng hoá với bên thứ ba
Bên bán là người có tài sản đem bán Bên bán là chủ sở hữu tài sản hoặc là người được ủy quyền bán Bên bán còn có thể là người đại diện hợp pháp theo quy định của pháp luật Bên bán có nghĩa vụ phải đảm bảo quyền sở hữu tài sản cho bên mua như chuyển tài sản và các giấy tờ xác nhận quyền sở hữu tài sản của mình
Để bên mua có quyền sở hữu đối với tài sản mua, bên bán phải là chủ sở hữu hoặc người có quyền được bán theo quy định của pháp luật Nếu bên bán không phải là chủ sở hữu hoặc người được ủy quyền bán mà có người thứ 3 yêu cầu đòi tài sản của bên mua thì bên bán phải có trách nhiệm hoàn trả cho bên mua số tiền mình đã nhận Cụ thể điều này được quy định tại điều 443 BLDS 2005:
“Điều 443 Bảo đảm quyền sở hữu của bên mua đối với tài sản mua bán
1 Bên bán có nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu đối với tài sản đã bán cho bên mua không bị người thứ ba tranh chấp.
2 Trong trường hợp tài sản bị người thứ ba tranh chấp thì bên bán phải đứng về phía bên mua để bảo vệ quyền lợi của bên mua; nếu người thứ ba có quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ tài sản mua bán thì bên mua có quyền huỷ bỏ hợp đồng và yêu cầu bên bán bồi thường thiệt hại.
3 Trong trường hợp bên mua biết hoặc phải biết tài sản mua bán thuộc sở hữu của người thứ ba mà vẫn mua thì phải trả lại tài sản cho chủ sở hữu và không
có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại”.
Trang 72.3 Tranh chấp liên quan đến các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng
Bảo đảm thực hiện theo hợp đồng được hiểu là quy định của pháp luật cho phép các chủ thể trong giao dịch dân sự thỏa thuận các biện pháp bảo đảm cho nghĩa vụ chính được thực hiện, xác định quyền và nghĩa vụ chính được thực hiện, đồng thời xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong các biện pháp đó; là sự thỏa thuận giữa các chủ thể về các biện pháp bảo đảm đã được pháp luật quy định mang tính chất dự phòng nhằm đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng bao gồm: Thế chấp tài sản, cầm cố tài sản, bảo lãnh, đặt cọc,
* Thế chấp tài sản: thế chấp tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên kia (bên nhận thế chấp) và không chuyển giao tài sản đó cho bên nhận thế chấp
* Cầm cố tài sản: Cầm cố tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên cầm cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu của mình cho bên kia (sau đây gọi là bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự
* Bảo lãnh: Bảo lãnh là việc người thứ ba (gọi là người bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (gọi là người nhận bảo lãnh) sẽ thực hiện nghĩa vụ thay cho bên
có nghĩa vụ (gọi là người được bảo lãnh), nếu khi đến thời hạn mà người được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ Các bên cũng có thể thỏa thuận về việc người bảo lãnh chỉ phải thực hiện nghĩa vụ khi người được bảo lãnh không có khả năng thực hiện nghĩa vụ của mình (Điều 361) Bảo lãnh trong
Bộ luật dân sự 2005 mang tính chất đối nhân, do đó việc xác định bảo đảm bằng tài sản không phải quyết định
Trang 8* Đặt cọc: Đặt cọc là việc một bên giao cho bên kia một khoản tiền hoặc kim khí quý, đá quý hoặc vật có giá trị khác (gọi là tài sản đặt cọc) trong một thời hạn
để đảm bảo giao kết hợp đồng hoặc thực hiện nghĩa vụ dân sự
Trong trường hợp các bên thực hiện đúng thỏa thuận trong thời hạn (hợp đồng được giao kết, thực hiện) thì tài sản đặt cọc được trả lại cho bên đặt cọc hoặc được trừ vào nghĩa vụ trả tiền theo hợp đồng
* Ký cược: là việc bên thuê tài sản là động sản giao cho bên thuê một khoản tiền hoặc kim khí quý, đá quý hoặc vật có giá trị khác (gọi là tài sản ký cược) trong một thời hạn để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê
* Ký quỹ: là việc bên có nghĩa vụ gửi một khoản tiền hoặc kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá trị khác vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng để bào đảm việc thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng
* Tín chấp: là việc Tổ chức chính trị - xã hội bảo đảm (bằng tín chấp) chó cá nhân, hộ gia đình nghèo vay một khoản tiền tại ngân hàng hoặc tổ chức tín dung khác để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ Bộ luật dân sự 2005 không quy định phạt vi phạm là biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng nhưng nếu ác luật chuyên ngành có quy định thì áp dụng theo quy định của luật chuyên ngành
2.4 Tranh chấp liên quan đến vấn đề giao kết hợp đồng
Luật doanh nghiệp quy định nội dung của hợp đồng kinh doanh, thương mại
có ý nghĩa hướng các bên tập trung vào thỏa thuận những nội dung quan trọng của hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện, đồng thời phòng ngừa những tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng Luật doanh nghiệp, luật Thương mại không quy định bắt buộc các bên phải thỏa thuận những nội dung
cụ thể nào trong hợp đồng kinh doanh, thương mại Mặc dù các nội dung chủ yếu của hợp đồng kinh doanh, thương mại có thể xác định được dựa trên những quy định mang tính “khuyến nghị”, “định hướng” của pháp luật, thói quen và tập quán
Trang 9thương mại, nhưng trong điều kiện nhận thức của nhà kinh doanh còn nhiều hạn chế, thì điều này tiềm ẩn nguy cơ dẫn đến những rủi ro pháp lý, những tranh chấp trong hoạt động kinh doanh, thương mại
Một hợp đồng kinh doanh, thương mại có thể được hình thành theo bất cứ cách thức nào, theo đó chứng tỏ giữa các bên đã đạt được sự thỏa thuận Thời điểm giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại là thời điểm mà các bên đã đạt được sự thỏa thuận Trong quá trình xác lập hợp đồng trong kinh doanh, thương mại, các vấn đề pháp lý cơ bản cần được làm rõ là: Đề nghị giao kết hợp đồng; Chấp nhận đề nghị hợp đồng; Thời điểm giao kết và hiệu lực của hợp đồng Những vấn đề này không được Luật Thương mại quy định cụ thể, vì vậy các quy định của
Bộ luật Dân sự sẽ được áp dụng đối với việc giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại
a Đề nghị giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại.
Đề nghị giao kết hợp đồng nói chung có bản chất là hành vi pháp lý đơn phương của một chủ thể, có nội dung bày tỏ ý định giao kết hợp đồng với chủ thể khác theo những điều kiện xác định Từ quy định của Điều 390 Bộ luật Dân sự, có thể định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng kinh doanh, thương mại là việc thể hiện
rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể
Bộ luật Dân sự cũng như Luật Thương mại không quy định về hình thức của
đề nghị giao kết hợp đồng trong kinh doanh, thương mại, song có thể dựa vào quy định về hình thức của hợp đồng (Điều 24 Luật Thương mại) để xác định hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng, theo đó đề nghị giao kết hợp đồng có thể được thể hiện bằng văn bản, lời nói hoặc hành vi cụ thể hoặc kết hợp giữa các hình thức này
Đề nghị giao kết hợp đồng được gửi đến cho một hay nhiều chủ thể đã xác định Hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng thông thường được bên đề nghị ấn định Trường hợp bên đề nghị không ấn định thời điểm có hiệu lực của đề nghị hợp
Trang 10đồng thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó Căn cứ xác định bên được đề nghị đã nhận được đề nghị giao kết hợp đồng là: (i) Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú (bên được đề nghị là cá nhân) hoặc trụ sở của bên được đề nghị (trường hợp bên được đề nghị là pháp nhân); (ii)
Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị; (iii) Bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác
Bên đề nghị phải chịu trách nhiệm về đề nghị của mình Trong thời hạn đề nghị hợp đồng có hiệu lực, nếu bên được đề nghị thông báo chấp nhận vô điều kiện
đề nghị hợp đồng thì hợp đồng trong kinh doanh, thương mại hình thành và ràng buộc các bên Nếu các bên không thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng thì phải chịu các hình thức chế tài do vi phạm hợp đồng
Bên đề nghị giao kết hợp đồng có thể thay đổi hoặc rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trong các trường hợp: (i) Bên được đề nghị nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị; (ii) Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ về việc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh
Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền huỷ bỏ đề nghị do đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị
và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi bên được đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng
Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trong các trường hợp: (i) Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận; (ii) Hết thời hạn trả lời chấp nhận; (iii) Thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực; (iv) Thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực; (v) Theo thoả thuận của bên đề nghị và bên nhận được
đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời
b Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng.