HƯỚNG DẪN LẬP HỢP ĐỒNG THANH QUYẾT TOÁN TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG, LUẬT XÂY DỰNG 2014

Theo Nghị định số 37/2015/NĐ-CP: Hợp đồng xây dựng là hợp đồng dân sự được thỏa thuận bằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu để thực hiện một phần hay toàn bộ công việc trong

Năm 2015

Hướng dẫn: Mr Phil

Website: www.dutoancongtrinh.edu.vn

Fanpage: www.facebook.com/dutoancongtrinh

SLIDE CẢM ƠN

TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG

02

03 TỔNG QUAN VỀ DỰ ÁN ĐẦU TƯ XÂY DỰNG

cho yếu tố trượt giá

Chi phí liên quan đến nghĩa vụ tài chính với Nhà Nước

Chi phí liên quan đến

SX trong tương lai

Chi phí liên quan đến

đất đai

Chi phí liên quan đến môi trường

Các chi phí khác

CHƯƠNG IV: QUẢN LÝ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

CHƯƠNG V: THANH TOÁN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

CHƯƠNG VI: QUYẾT TOÁN VÀ THANH LÝ HỢP ĐỒNG

05 KHÁI NIỆM VỀ HỢP ĐỒNG

Theo Bộ Luật dân sự:

Điều 388 - Hợp đồng dân sự là sự thoả thuận giữa

các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt

quyền, nghĩa vụ dân sự

Theo Nghị định số 37/2015/NĐ-CP:

Hợp đồng xây dựng là hợp đồng dân sự được thỏa thuận bằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu để thực hiện một phần hay toàn bộ công việc trong hoạt động đầu

tư xây dựng

06 VĂN BẢN PHÁP LÝ CÓ LIÊN QUAN

1 Bộ Luật Dân sự số 33/2005/QH11

2 Luật Xây Dựng số 50/2014/QH13

3 Luật Đấu Thầu số 43/2013/QH13

4 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/04/2015 V/v quy định hợp đồng trong hoạt động xây dựng

5 Nghị định số 63/2015/NĐ-CP ngày 26/06/2014 về hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng theo Luật Xây dựng

6 Và một số văn bản pháp lý có liên quan khác

07 PHẠM VI ÁP DỤNG CỦA NGHỊ ĐỊNH 37/2015

1 Quy định về hợp đồng trong hoạt động xây dựng

thuộc các dự án đầu tư xây dựng có sử dụng 30%

vốn nhà nước trở lên

2 Áp dụng đối với các tổ chức, cá nhân liên quan đến

hợp đồng xây dựng thuộc các dự án sử dụng 30% vốn

nhà nước trở lên trên lãnh thổ Việt Nam

3 Đối với hợp đồng xây dựng thuộc các dự án sử

dụng vốn ODA, nếu điều ước quốc tế mà Việt Nam

là thành viên có những quy định khác với các quy

định tại Nghị định 37/CP thì thực hiện theo các quy

định của Điều ước quốc tế đó

08 MẪU HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG

Tham khảo các mẫu hợp đồng trong:

Thông tư 08/2011/TT-BKH: Mẫu hợp đồng tư vấn

Thông tư 09/2011/TT-BKH: Mẫu hợp đồng xây lắp

Thông tư 03/2015/TT-BKH: Mẫu hồ sơ mời thầu xây lắp

Và một số mẫu hợp đồng đính kèm theo mẫu hồ sơ mời thầu của Bộ

Kế hoạch và đầu tư

09 NỘI DUNG CHÍNH CỦA HỢP ĐỒNG

Hợp đồng xây dựng gồm các nội dung chính sau:

1./ Căn cứ pháp lý áp dụng;

2./ Ngôn ngữ áp dụng;

3./ Nội dung và khối lượng công việc;

4./ Chất lượng, yêu cầu kỹ thuật của công việc, nghiệm thu

và bàn giao;

5./ Thời gian và tiến độ thực hiện hợp đồng;

6./ Giá hợp đồng, hình thức hợp đồng, tạm ứng, đồng tiền sử dụng trong thanh toán và thanh lý hợp đồng xây dựng;

7./ Bảo đảm thực hiện hợp đồng, bảo lãnh tạm ứng hợp đồng;

10 NỘI DUNG CHÍNH CỦA HỢP ĐỒNG

Hợp đồng xây dựng gồm các nội dung chính sau:

11 TÀI LIỆU KÈM THEO HỢP ĐỒNG

1 Quyết định phê duyệt kết quả đấu thầu;

2 Điều kiện cụ thể;

3 Điều kiện chung;

4 Hồ sơ mời thầu / hồ sơ yêu cầu;

5 Các bản vẽ thiết kế và các chỉ dẫn kỹ thuật;

6 Hồ sơ dự thầu hoặc hồ sơ đề xuất;

7 Biên bản thương thảo hoàn thiện hợp đồng

Thỏa thuận thứ tự ưu tiên  xử lý mâu thuẫn

12 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

1 Hợp đồng tƣ vấn:

 Lập quy hoạch xây dựng;

 Lập dự án đầu tư xây dựng công trình

 Khảo sát xây dựng;

 Thiết kế xây dựng công trình;

 Giám sát thi công xây dựng công trình;

 Quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình;

 Thẩm tra thiết kết, tổng dự toán, dự toán…

13 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

2 Hợp đồng thi công:

thực hiện việc thi công xâydựng công trình, hạng mục công trình hoặcphần việc xây dựng theo thiết kế xây dựng

3 Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ:

Thực hiện việc cung cấp thiết bị để lắp đặt vào côngtrình

xây dựng theo thiết kế công nghệ

4 Hợp đồng thiết kế và thi công xây dựng côngtrình (EC):

thực hiện việc thiết kế và thi công xây dựng công trình,

hạng mục công trình

13 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

5 Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị công nghệ (EP):

thực hiện việc thiết kế và cung cấpthiết bị để lắp đặt vào

công trình xây dựng theo thiết kế công nghệ

6 Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ và thicông xây dựng công trình (PC): thực hiện việc cung cấp thiết bị công nghệ

và thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình

15 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

7 Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng (EPC): để thực hiện

các công việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị

công nghệ đến thi công xây dựng

8 Hợp đồng tổng thầu chìa khóa trao tay: lập dự án +

thiết kế + cung cấp thiết bị công nghệ + thi công xây dựng của một dự án

Khái niệm “Tổng thầu”  thực hiện công việc cho tất cả

các công trình của một dự án đầu tƣ

16 PHÂN THEO GIÁ HỢP ĐỒNG

PHÂN THEO GIÁ HỢP ĐỒNG

5./Hợp đồng theo đơn giá kết hợp

3./ Theo đơn giá điều chỉnh

17 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Áp dụng cho những phần công việc được xác định rõ về

số lượng, khối lương hoặc trong một số trường hợp chưa xác định được rõ khối lượng, đơn giá (EC, EP, PC, EPC)

 Giá hợp đồng không thay đổi trong suốt thời gian thực

hiện hợp đồng

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu bằng đúng giá ghi trong hợp đồng khi nhà thầu hoàn thành các nghĩa vụ theo hợp đồng

 Có cho phép phát sinh, điều chỉnh hợp đồng

trọn gói hay không?

18 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Khi thương thảo HĐ xây lắp, các bên rà soát lại bảng khối Lượng công việc theo thiết kế được duyệt, nếu phát hiện bảng khối lượng công việc bóc tách từ thiết kế chưa chính xác,

BMT báo cáo CĐT xem xét, quyết định việc bổ sung khối

lượng cho phù hợp với thiết kế

 Khối lượng công việc thực tế nhà thầu đã thực hiện để hoàn thành theo thiết kế (nhiều hơn hay ít hơn khối lượng công việc nêu trong hợp đồng) không ảnh hưởng tới số tiền thanh toán cho Nhà thầu

19 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Chủ đầu tư chịu trách nhiệm về tính chính xác của số

lượng, khối lượng công việc

 Nếu xảy ra thất thoát (do tính toán sai số lượng, khối lượng công việc) thì cá nhân, tổ chức thuộc chủ đầu tư làm sai có

trách nhiệm đền bù

 Trường hợp trong hợp đồng giữa CĐT và nhà thầu tư vấn lập HSMT, hồ sơ yêu cầu, lập dự toán có quy định về việc xử lý đối với việc tính toán sai số lƣợng, khối lượng công việc thì CĐT được đền bù theo thỏa thuận trong hợp đồng

20 HỢP ĐỒNG THEO ĐƠN GIÁ

(CỐ ĐỊNH HOẶC ĐIỀU CHỈNH)

 Áp dụng cho những phần công việc chưa đủ điều kiện xác

định chính xác về số lượng hoặc khối lượng và các yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng như trượt giá trong thời gian thực

Hiện hợp đồng

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu theo:

 Khối lượng, số lượng thực tế thực hiện

 Đơn giá trong hợp đồng hoặc đơn giá được chấp nhận

điều chỉnh

21 HỢP ĐỒNG THEO THỜI GIAN

 Áp dụng cho những phần công việc nghiên cứu phức tạp,

tư vấn thiết kế, giám sát xây dựng, đào tạo, huấn luyện

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu theo tháng, tuần, ngày, giờ làm việc thực tế trên cơ sở mức thù lao cho chuyên gia nêu trong hợp đồng hoặc mức thù lao được chấp nhận điều chỉnh

23 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

 Trường hợp bổ sung khối lượng dẫn đến giá ký

kết hợp đồng vượt giá trúng thầu (giá đề xuất):

 Nếu không làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc không vượt tổng mức đầu tư được phê duyệt thì chủ đầu tư được quyền quyết định;

 Nếu làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc vượt tổng mức đầu

tư đã đƣợc phê duyệt thì phải báo cáo Người có thẩm quyền quyết định đầu tư quyết định

24 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

4 Đối với gói thầu đơn giản, quy mô nhỏ: tất cả các nội dung liên quan đến hợp đồng có thể ghin ngay trong văn bản hợp đồng Ngược lại: các nội dung của hợp đồng có thể được lập Thành điều kiện chung, điều kiện riêng

5 Trường hợp Chủ đầu tư ký hợp đồng với nhiều Nhà thầu

để thực hiện các gói thầu khác nhau của cùng một dự án:

nội dung của các hợp đồng này phải thống nhất, đồng bộ về tiến độ, chất lượng

25 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

6 Trường hợp bên nhận thầu là liên danh các nhà thầu thì các

thành viên trong liên danh phải có thỏa thuận liên danh,

trong hợp đồng phải có chữ ký của tất cả các thành viên tham

gia liên danh

7 Bên giao thầu, bên nhận thầu phải cử người đại diện để đàm phán, ký kết hợp đồng xây dựng.Người đại diện của các bên phải Được toàn quyền quyết định và chịu trách nhiệm về các quyết định của mình

đồng mà mỗi thành viên thực hiện (Trừ trường hợp có thỏa

thuận nhà thầu đứng đầu liên danh nộp cho cả thành viên)

27 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

 Giá trị bảo đảm thực hiện hợp đồng được quy định trong

hồ sơ mời thầu hoặc hồ sơ yêu cầu và tối đa bằng 10% giá

hợp đồng

 Trường hợp để phòng ngừa rủi ro cao thì giá trị bảo đảm

thực hiện hợp đồng có thể cao hơn nhưng không quá 30%

giá hợp đồng và phải được Người quyết định đầu tư chấp thuận

28 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

 Bên nhận thầu không được nhận lại bảo đảm thực hiện hợp đồng trong trường hợp từ chối thực hiện hợp đồng sau khi hợp đồng có hiệu lực và các trường hợp vi phạm được quy định

trong hợp đồng

 Bên giao thầu phải hoàn trả cho bên nhận thầu bảo đảm thực hiện hợp đồng khi bên nhận thầu đã chuyển sang nghĩa vụ bảo hành và bên giao thầu đã nhận được bảo đảm bảo hành

29 BẢO ĐẢM THANH TOÁN HỢP ĐỒNG

 Bên giao thầu thực hiện các biện pháp nhằm chứng minh khả năng thực hiện nghĩa vụ thanh toán theo hợp đồng

 Trước khi ký kết hợp đồng xây dựng, Bên giao thầu phải có đảm bảo thanh toán với tiến độ thanh toán đã thỏa thuận trong

hợp đồng

 Nghiêm cấm bên giao thầu ký kết hợp đồng xây dựng khi chưa

có kế hoạch vốn thanh toán theo thỏa thuận thanh toán trong

hợp đồng, trừ các công trình xây dựng theo lệnh khẩn cấp

30 TẠM ỨNG HỢP ĐỒNG

Mức tạm ứng tối thiểu:

 Hợp đồng tƣ vấn: % giá hợp đồng;

 15% đối với hợp đồng có giá trị trên 10 tỷ đồng

 20% đối với các hợp đồng có giá trị đến 10 tỷ đồng

 Hợp đồng thi công xây dựng:

 Mức phạt không vượt quá 12% giá trị hợp đồng bị vi phạm (Nên quy định chi tiết từng nội dung phạt)

33 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Đề cương giao việc phải rõ ràng, chi tiết, đúng và đủ (nhằm quy trách nhiệm giữa các bên):

 Hợp đồng khảo sát: Nhiệm vụ khảo sát

 Hợp đồng lập dự án đầu tư hay lập thiết kế:

Nhiệm vụ thiết kế

 Hợp đồng thi công: Khối lượng công việc

 Hợp đồng mua sắm hàng hoá: Phạm vi cung cấp

34 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Để kiểm soát chất lượng:

 Rõ ràng về yêu cầu về chất lượng của dịch vụ / sản phẩm

 Xác định rõ cơ chế kiểm tra và nghiệm thu

 Cần quy định chi tiết về thời gian và tiến độ thực hiện

hợp đồng xây dựng (nhằm kiểm soát tiến độ):

 Cần có tiến độ của từng giai đoạn hoặc hạng mục thi

công cụ thể

35 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Kiểm soát tiến độ:

 Khi tiến độ của từng giai đoạn (hoặc hạng mục)

bị chậm quá … ngày mà không có lý do chính đáng, thì

chủ đầu tư có quyền chấm dứt hợp đồng và giao cho đơn

vị khác tiếp tục thực hiện hoàn thành và mọi sự thiệt hại

 nếu có phát sinh sẽ do nhà thầu chậm trễ chịu trách nhiệm

Lý do chính đáng là những lý do mà bên nhận thầu viết

trong văn bản giải trình và phải được chủ đầu tư chấp thuận

36 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Rõ ràng về thủ tục trao đổi thông tin và cơ chế kiểm soát thông tin

 Rõ ràng về thanh quyết toán: Thời điểm, giá trị, hồ sơ, hình thức, đồng tiền thanh toán

 Rõ ràng về cơ chế giải quyết phát sinh:

 Trước khi thực hiện phần phát sinh cần phải xác định rõ khối lượng và đơn giá phát sinh

 Nếu hợp đồng không nêu rõ cơ chế giải quyết phát sinh thì phải ký phụ lục hợp đồng trước khi thực hiện

37 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Câu từ ngắn gọn, cụ thể và đơn nghĩa

38 HỢP ĐỒNG BỊ VÔ HIỆU

 Giao dịch dân sự có hiệu lực khi có đủ các điều kiện:

1 Người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự;

2 Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội;

3 Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Giao dịch dân sự không có một trong các điều kiện trên thì vô hiệu

39 HỢP ĐỒNG BỊ VÔ HIỆU

 Khi hợp đồng bị vô hiệu thì tòa kinh tế sẽ không phân xử tranh chấp

 Nếu nhận thấy có hành vi vi phạm Bộ Luật dân sự hoặc

Bộ Luật hình sự thì thưa kiện và tòa án sẽ xét xử

 Trong bất kỳ trường hợp nào thì công việc của dự án

sẽ bị trì hoãn

 Cần tránh không để xảy ra tình huống hợp đồng vô hiệu

 Có một phần nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật

 Nhưng không ảnh hưởng đến các phần còn lại của HĐ

 Những phần khác vẫn có hiệu lực pháp luật và được

thực hiện bình thường

40 NỘI DUNG QUẢN LÝ HỢP ĐỒNG

41 NGUYÊN TẮC ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG

 Việc điều chỉnh hợp đồng chỉ áp dụng trong thời gian thực hiện hợp đồng và phải được người có thẩm quyền xem xét, quyết định

 Giá hợp đồng sau điều chỉnh không đƣợc vượt dự toán, tổng dự toán hoặc giá gói thầu trong kế hoạch đấu thầu được duyệt, trừ trường hợp được người có thẩm quyền cho phép

 Khi điều chỉnh làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc vượt

TMĐT thì phải được người quyết định đầu tư cho phép

42 ĐIỀU CHỈNH KHỐI LƢỢNG HỢP ĐỒNG

1 Điều chỉnh khối lượng đối với hợp đồng trọn gói và hợp đồng theo tỷ lệ (%): Khi có phát sinh hợp lý những công việc ngoài phạm vi hợp đồng đã ký:

 Hợp đồng xây dựng: ngoài phạm vi công việc phải thực hiện theo thiết kế

 Hợp đồng tư vấn: ngoài nhiệm vụ tư vấn phải thực hiện

 Hợp đồng cung cấp thiết bị: là những danh mục thiết bị bổ

sung nằm ngoài danh mục

 Trường hợp thỏa thuận không được thì khối lượng các công việc phát sinh đó sẽ hình thành gói thầu mới

44 ĐIỀU CHỈNH KHỐI LƢỢNG HỢP ĐỒNG

2 Đối với hợp đồng theo đơn giá (cố định và điều chỉnh): khi

khối lượng thực tế hoàn thành được nghiệm thu ít hơn hoặc

nhiều hơn so với khối lượng trong hợp đồng đã ký thanh toán

theo khối lượng hoàn thành thực tế được nghiệm thu

3 Đối với hợp đồng theo thời gian: khi thời gian thực tế ít hơn

hoặc nhiều hơn so với thời gian theo hợp đồng đã ký mà bên nhận thầu đã thực hiện thì thanh toán theo thời gian thực tế bên nhận thầu đã thực hiện

45 ĐIỀU CHỈNH GIÁ HỢP ĐỒNG

a).Trường hợp khối lượng phát sinh < 20% khối lượng công việc tương ứng ghi trong hợp đồng thì áp dụng đơn giá trong hợp đồng, kể cả đơn giá đã đƣợc điều chỉnh theo thỏa thuận của hợp đồng (nếu có) để thanh toán

b) Trường hợp khối lượng phát sinh > 20% khối lượng công việc tương ứng hoặc khối lượng phát sinh chưa có đơn giá

trong hợp đồng thì các bên thống nhất xác định đơn giá mới theo nguyên tắc thỏa thuận trong hợp đồng về đơn giá cho khối lượng phát sinh (trước khi thực hiện)

Đính kèm sơ đồ tƣ duy

46 ĐIỀU CHỈNH GIÁ HỢP ĐỒNG

c) Đối với hợp đồng theo đơn giá cố định và hợp đồng theo thời gian:

 Khi giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị do Nhà nước áp dụng

biện pháp bình ổn giá có biến động bất thường hoặc khi nhà Nước thay đổi chính sách về thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp đồng thì được điều chỉnh đơn giá nếu được phép của cấp quyết định đầu tư và các bên có thỏa thuận trong hợp đồng

 Các bên phải lập dự toán bổ sung và phụ lục hợp đồng

bổ sung

47 ĐIỀU CHỈNH GIÁ HỢP ĐỒNG

d) Đối với hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh:

 Tại thời điểm ký hợp đồng, các bên thoả thuận sẽ điều chỉnh lại đơn giá cho những khối lượng công việc được điều chỉnh giá

do trượt giá sau một khoảng thời gian nhất định kể từ ngày hợp đồng có hiệu lực

 Tham khảo phương pháp điều chỉnh giá hợp đồng được quy định tại Điều 7 của Thông tư số 08/2010/TT-BXD

ngày 29/7/2010