Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật

Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật Tăng cường vai trò của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại việt nam luận văn ths luật

Trang 1

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN QUÝ LONG

T¡NG C¦êNG VAI TRß CñA LUËT S¦

TRONG VIÖC Ký KÕT THáA THUËN D¢N Sù

§Ó THµNH LËP DOANH NGHIÖP T¹I VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Formatted: Font: 19 pt

Trang 2

KHOA LUẬT

NGUYỄN QUÝ LONG

TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG

VIỆC KÝ KẾT THOẢ THUẬN GÓP VỐN ĐỂ THÀNH LẬP DOANH

NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

Formatted: Space Before: 12 pt, After: 0 pt,

No widow/orphan control

Formatted: Top: 0.98", Bottom: 0.98", Top: (Thin-thick small gap, Auto, 3 pt Line width, Margin: 1 pt Border spacing: ), Bottom: (Thick-thin small gap, Auto, 3 pt Line width, Margin: 1 pt Border spacing: ), Left: (Thin-thick small gap, Auto, 3 pt Line width, Margin: 4 pt Border spacing: ), Right: (Thick-thin small gap, Auto, 3 pt Line width, Margin: 4 pt Border spacing: )

Formatted: Indent: Left: 0", Space Before:

12 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control, Don't keep with next Formatted: Space Before: 12 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control

Formatted: Centered, Space Before: 12 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control

Trang 3

Hà Nội – 2014

KHOA LUẬT

NGUYỄN QUÝ LONG

TRONG VIÖC Ký KÕT THáA THUËN D¢N Sù

§Ó THµNH LËP DOANH NGHIÖP T¹I VIÖT NAMTĂNG

CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT

Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: 14 pt

Formatted: Space Before: 12 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, No widow/orphan control Formatted: Font: 14 pt

Formatted: Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, No widow/orphan control Formatted: Space Before: 0 pt, After: 0 pt,

No widow/orphan control Formatted: Font: 6 pt Formatted: Font: 14 pt Formatted: Indent: Left: 0", Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control, Don't keep with next

Formatted: Font: 14 pt Formatted: Justified, Line spacing: 1.5 lines,

No widow/orphan control Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: VnHelvetInsH, 20 pt, Not Bold

Formatted: Centered, Line spacing: Multiple 1.2 li, No widow/orphan control

Formatted: Font: 20 pt Formatted: Font: VnHelvetInsH, 20 pt, Not Bold

Formatted: Font: 20 pt, Not Bold Formatted: Font: VnHelvetInsH, 20 pt, Not Bold

Formatted: Font: 20 pt, Not Bold

Trang 4

THỎA THUẬN DÂN SỰ ĐỂ THÀNH LẬP DOANH

NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

TRONG VIÖC Ký KÕT THO¶ THUËN d©n sù

§Ó THµNH LËP DOANH NGHIÖP T¹I VIÖT

NAM TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG

VIỆC KÝ KẾT THOẢ THUẬN GÓP VỐN ĐỂ THÀNH LẬP

DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật Dân sự

Mã số : 60 38 30

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS LÊ THU HÀ

[1] Formatted [2]Formatted [3]Formatted [4]Formatted [5]Formatted [6]Formatted [7]Formatted [8]Formatted [9]Formatted [10]Formatted [11]Formatted [12]Formatted [13]Formatted [14]Formatted [15]Formatted [16]Formatted [17]Formatted [18]Formatted [19]Formatted [20]Formatted [21]Formatted [22]Formatted [23]Formatted [24]Formatted [25]Formatted [26]Formatted [27]Formatted [28]Formatted [29]Formatted [30]Formatted [31]Formatted [32]Formatted [33]Formatted [34]Formatted [35]Formatted [36]Formatted [37]Formatted [38]Formatted [39]Formatted [40]Formatted [41]Formatted [42]Formatted [43]Formatted [44]Formatted [45]Formatted [46]Formatted [47]Formatted [48]

Trang 5

HÀ NỘI - 2014Hà Nội – 2014

Formatted: Centered, Indent: First line: 0" Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: 14 pt

Trang 6

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của

riêng tôi Các kết quả nêu trong luận văn chưa được công bố trong

bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn luận văn

đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành

tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính

theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để

tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Quý Long

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của

riêng tôi Các kết quả nêu trong luận văn chưa được công bố trong

bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn luận văn

đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất

cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo

Formatted: Font: 11 pt, Not Bold Formatted: List Bullet, Justified, Indent: Left: 0", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, Tab stops: Not at -0.25" + 0" Formatted: Width: 8.27", Height: 11.69", Different first page header

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: List Bullet, Indent: First line: 0", Line spacing: single, No page break before Formatted: Font: 14 pt, Bold

Formatted: Justified, Space Before: 0 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control, Don't keep with next

Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: 14 pt, Bold Formatted: Font: 14 pt Formatted: Indent: Left: 0.39", Right: 0.39",

Formatted: Justified, Space Before: 0 pt, After: 0 pt, No widow/orphan control, Don't keep with next

Formatted Table Formatted: Justified

Formatted: Font: 9 pt Formatted: Font: Not Italic

Trang 7

quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để

tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Quý Long

Formatted: Justified Formatted: Indent: Left: 3", First line: 0"

Formatted: Centered, Indent: Left: 3.5", First line: 0"

Formatted: Indent: Left: 3.5", Space Before:

0 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control

Formatted: French (France) Formatted: Space Before: 0 pt, Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control

Trang 8

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: KHÁI QUÁT VAI TRÒ LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT BẢN THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 76

1.1 Khái niệm Luật sư và vai trò của luật sư 76

1.2 Khái quát chung về bản thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 187

1.3 Đánh giá nhu cầu và sự cần thiết tham gia của luật sư trong việc ký kết thỏa thuận góp vốn khi thành lập doanh nghiệp 3011

1.3.1 Nhu cầu ký kết thỏa thuận góp vốn khi thành lập doanh nghiệp 3011

1.3.2 Sự cần thiết tham gia của Luật sư trong thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp 3617

1.4 Vai trò của luật sư trong ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 4221

1.4.1 Vai trò về tư vấn giải đáp các quy định pháp luật 4221

1.4.2 Vai trò hướng dẫn kết nối các nhà đầu tư 4524

1.4.3 Vai trò tư vấn giải pháp cho các yêu cầu cụ thể 4827

1.4.4 Vai trò của Luật sư trong việc soạn thảo và tham gia làm chứng vào hợp đồng góp vốn 4928

1.4.5 Vai trò Luật sư đối với nhóm nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào Việt Nam 5231

1.5 Ý nghĩa của hoạt động tư vấn của Luật sư trong ký kết thoả thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 5534

Formatted: Justified, Indent: Left: 0" Formatted [51]

Formatted [52]

Formatted [53]

Formatted: Font: (Default) Times New Roman Formatted: Font: 4 pt

Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt

Formatted: Font: Bold Formatted: No underline Formatted: Font: Bold, Expanded by 0.3 pt Formatted: Font: 14 pt

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: 14 pt

Field Code Changed

Formatted: Expanded by 0.3 pt Formatted: Font: Bold, Expanded by 0.3 pt Formatted: Expanded by 0.3 pt

Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: 14 pt

Field Code Changed Formatted: Font: Not Bold, Not Italic Formatted: Font: Not Bold, Not Italic Field Code Changed

Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: 14 pt

Trang 9

Chương 2: ĐÁNH GIÁ CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT LIÊN QUAN

VÀ THỰC TIỄN THAM GIA CỦA LUẬT SƯ TRONG BẢN

THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 6937

2.1 Sự cần thiết phải tăng cường vai trò của Luật sư trong việc ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 6937

2.1.1 Đáp ứng nhu cầu hội nhập và phát triển kinh tế đất nước 6937

2.1.2 Đáp ứng thực tiễn ký kết hợp đồng góp vốn 7139

2.1.3 Đáp ứng yêu cầu chính đáng của các nhà đầu tư là an toàn trong kinh doanh 7341

2.2 Đánh giá những bất cập trong các quy định pháp luật liên quan đến thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 7745

2.2.1 Quy định về chủ thể tham gia góp vốn 7745

2.2.2 Quy định về tài sản góp vốn, định giá tài sản góp vốn và thời hạn góp đủ vốn 7947

2.2.3 Quy định về tên doanh nghiệp 8250

2.2.4 Đánh giá về những quy định bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư 8351

2.4 Những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng góp vốn 12065

2.4.1 Nguyên nhân tranh chấp và những hệ lụy 12065

2.4.2 Các ví dụ thực tiễn về tranh chấp liên quan đến hợp đồng góp vốn 12367

2.4.3 Khuyến nghị của luật sư về nội dung hợp đồng góp vốn 13377

Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT THỎA THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 14184

3.1 Kiến nghị tạo ra nhu cầu sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật của Luật sư 14184

3.1.1 Đối với nhu cầu sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật của luật sư nói chung 14184

3.1.2 Đối với nhu cầu sử dụng tư vấn pháp luật của luật sư trong thỏa thuận góp vốn cho những chủ thể liên quan 14487

3.2 Kiến nghị hoàn thiện các quy định pháp luật 15689

3.2.1 Đối với các quy định pháp luật về quyền hạn, nhiệm vụ Luật sư 15689 [54]

Formatted [55]

Formatted [56]

Formatted [57]

Formatted [58]

Formatted [59]

Formatted [60]

Formatted [61]

Field Code Changed Formatted [62]

Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Formatted [63]

Formatted [64]

Field Code Changed Formatted [65]

Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Field Code Changed Formatted [66]

Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Formatted [67]

Formatted [68]

Formatted [69]

Formatted [70]

Formatted [71]

Formatted [72]

Formatted [73]

Trang 10

3.2.2 Kiến nghị hoàn thiện các qui định Luật Doanh nghiệp về nội

dung hợp đồng tiền doanh nghiệp 15791

3.2.3 Kiến nghị hoàn thiện các qui định pháp luật liên quan hợp đồng góp vốn 16094

3.3 Kiến nghị các chính sách của Nhà nước đối với việc phát triển và nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sư 16396

3.3.1 Về phát triển đội ngũ Luật sư 16497

3.3.2 Kiến nghị nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sư tư vấn kinh doanh 16598

KẾT LUẬN 177103

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 179105

NGUYỄN QUÝ LONG 1

NGUYỄN QUÝ LONG 2

LỜI CAM ĐOAN 3

NGƯỜI CAM ĐOAN 3

Nguyễn Quý Long 3

LỜI NÓI ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ VAI TRÒ LUẬT SƯ VÀ BẢN THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 6

1.1 Luật sư và những đóng góp của Luật sư trong một số lĩnh vực quan trọng của đời sống xã hội 6

1.1.1 Khái niệm Luật sư: 6

1.1.2 Tiêu chuẩn và điều kiện hành nghề Luật sư 6

1.1.3 Khái quát chung về vai trò và chức năng của Luật sư 7

1.2 Về hợp đồng góp vốn để thành lập doanh nghiệp 16

1.2.1 Khái quát chung 16

1.2.2 Cơ sở hình thành hợp đồng góp vốn thành lập doanh nghiệp 20

: 16 1.2.3 Đặc trưng cơ bản của hợp đồng góp vốn để thành lập Doanh nghiệp 23

1.3 Sự cần thiết của việc ký kết hợp đồng góp vốn 29

Formatted [74]

Formatted [75]

Formatted [76]

Formatted [77]

Formatted [78]

Field Code Changed Formatted: Font: Bold Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Field Code Changed Formatted: Font: Bold Field Code Changed Formatted: Font: 14 pt Field Code Changed Formatted [79]

Formatted [80]

Formatted [81]

Formatted [82]

Formatted [83]

Formatted [84]

Formatted [85]

Formatted [86]

Formatted [87]

Formatted [88]

Formatted [89]

Formatted [90]

Formatted [91]

Formatted [92]

Formatted [93]

Formatted [94]

Formatted [95]

Trang 11

1.4 Ý nghĩa của bản thoả thuận góp vốn 33

1.4.1 Trong việc bảo đảm, gắn kết quyền lợi và trách nhiệm cũng như giải quyết tranh chấp giữa các thành viên sáng lập của công ty 33

1.4.2 Ý nghĩa trong việc xây dựng điều lệ, nội quy, quy chế công ty 34

1.4.3 Ý nghĩa trong việc điều hành quản lý và phát triển doanh nghiệp 35

CHƯƠNG 2: SỰ CẦN THIẾT TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 37

2.1 Đánh giá nhu cầu và sự cần thiết tham gia của Luật sư trong thoả thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp 37

2.1.1 Nhu cầu cần Luật sư tư vấn đối với hợp đồng góp vốn thành lập doanh nghiệp 37

2.1.2 Sự cần thiết tham gia của Luật sư trong thoả thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp 38

2.1.3 Những đòi hỏi đối với Luật sư tư vấn khi tư vấn thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 41

2.2 Vai trò của luật sư trong hợp đồng góp vốn thành lập doanh nghiệp 43

2.2.1 Vai trò về tư vấn giải đáp các quy định pháp luật 43

2.2.2 Vai trò hướng dẫn kết nối các nhà đầu tư 46

2.2.3 Vai trò tư vấn giải pháp cho các yêu cầu cụ thể 49

2.2.4 Vai trò của Luật sư trong việc soạn thảo và tham gia làm chứng vào hợp đồng góp vốn 50

2.2.5 Vai trò Luật sư đối với nhóm nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào Việt Nam 53

2.3 Ý nghĩa của hoạt động tư vấn của Luật sư trong ký kết thoả thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 56

2.4 Sự cần thiết phải tăng cường vai trò của Luật sư trong việc ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 59

2.4.1 Đáp ứng nhu cầu hội nhập và phát triển kinh tế đất nước 59

2.4.2 Nhu cầu ký kết hợp đồng góp vốn 61

2.4.3 Những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng góp vốn 63

Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted [96]

Formatted: Font: Times New Roman Formatted [97]

Formatted: Font: Times New Roman Formatted [110] Formatted: Font: Times New Roman

Trang 12

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM TĂNG CƯỜNG VAI

TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT THỎA THUẬN

GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 67

3.13 Kiến nghị các chính sách của Nhà nước đối với việc phát triển và

nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sư 67

3.13.1 Về phát triển đội ngũ Luật sư 68

3.13.2 Kiến nghị nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sư tư vấn kinh

3.21.2 Đối với nhu cầu sử dụng tư vấn pháp luật của luật sư trong thỏa

thuận góp vốn cho những chủ thể liên quan 77

.32 Kiến nghị hoàn thiện các quy định pháp luật 85

3.32.1 Đối với các quy định pháp luật về quyền hạn, nhiệm vụ Luật sư 85

3.32.2 Kiến nghị hoàn thiện các qui định Luật Doanh nghiệp về nội

dung hợp đồng tiền doanh nghiệp 86

3.32.3 Kiến nghị hoàn thiện các qui định pháp luật liên quan hợp đồng

góp vốn 89

Theo nghiên cứu của tác giả thì các quy định pháp luật liên quan như

luật Dân sự và luật Thương mại, Luật Đầu tư thì đang quy định

rằng nếu người góp vốn đầu tư kinh doanh lựa chọn một trong

hai hình thức Nếu không thành lập pháp nhân thì hợp tác dưới

dạng “hợp đồng hợp tác”, còn khi đã thành lập pháp nhân thì

không cần hợp đồng này VD tại Bộ Luật Dân sự Điều 111 Tổ

hợp tác: “1 Tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng

hợp tác có chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị

trấn của từ ba cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức

để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng

Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman, Font color: Auto

Trang 13

chịu trách nhiệm là chủ thể trong các quan hệ dân sự Tổ hợp

tác có đủ điều kiện để trở thành pháp nhân theo quy định của

pháp luật thì đăng ký hoạt động với tư cách pháp nhân tại cơ

quan nhà nước có thẩm quyền” hoặc theo quy định tại khoản 16

Điều 3 Luật Đầu tư quy định: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh

(sau đây gọi tắt là hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được ký

giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi

nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân 89

Như vậy theo các quy định này có nghĩa là “hợp đồng hợp tác” và

“pháp nhân” là hai phương thức lựa chọn độc lập (nếu các bên

hợp tác kinh doanh không thành lập pháp nhân thì dùng hợp

đồng hợp tác, tức là các quyền và nghĩa vụ của các bên hợp tác

sẽ được chi phối ở hai hình thức này) Cách hiểu này theo tác giả

là chưa toàn diện, không bao quát được hết các dạng của hợp

đồng góp vốn với tư cách là một giao dịch trong lĩnh vực đầu tư,

kinh doanh thương mại Do vậy kiến nghị các cơ quan ban hành

luật cần nghiên cứu và hoàn thiện về “hợp đồng góp vốn kinh

doanh” theo hướng bao trùm toàn bộ các giai đoạn trong quá

trình hoạt động kinh doanh (không phân biệt là có pháp nhân

hay không có pháp nhân), tránh trường hợp quy định như hiện

nay (nhiều hợp đồng trong luật quy định lại không được dùng,

trong khi “hợp đồng góp vốn kinh doanh” được dùng nhiều thì

lại thiếu quy định) vì người ta có thể hợp tác kinh doanh với tư

cách là tổ hợp tác, hộ kinh doanh, doanh nghiệp tư nhân nhưng

sau đó thành lập công ty khi có đủ điều kiện thì những thỏa

thuận ban đầu mang tính tiền đề cần được tôn trọng, phát huy để

có cơ chế áp dụng và giải quyết các tranh chấp phát sinh Đặc

biệt trong Bộ Luật Dân sự còn thiếu vắng một loại hợp đồng rất

cần thiết ở ta đó là: “Hợp đồng chuyển giao nghĩa vụ” để chuyển

đổi trách nhiệm và bổn phận của người sáng lập sang công ty, vì

như tác giả đã phân tích người sáng lập phải làm rất nhiều việc

Trang 14

nhân danh công ty như thuê trụ sở, thuê nhân công và các cam

kết trách nhiệm, công việc phải thực hiện, tất cả những việc đó

chỉ có thể được thực hiện khi công ty được thành lập, do đó

công ty phải kế thừa các quyền và nghĩa vụ đó 90

Trong các quy định pháp luật về chủ thể tham gia góp vốn đầu tư kinh

doanh cũng có sự mâu thuẫn cần được sửa đổi: Trong quy định

Luật Doanh nghiệp thì các chủ thể là “hộ kinh doanh” hoặc

“Doanh nghiệp tư nhân” là một chủ thể trong quan hệ kinh tế

nhưng lại không được tham gia thành lập Pháp nhân là các công

ty Điều này cũng mâu thuẫn với quy định của Luật Đầu tư

khoản 4 Điều 3: “Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân thực hiện hoạt

động đầu tư theo quy định của pháp luật Việt Nam, bao gồm: a)

Doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế thành lập theo Luật

doanh nghiệp; d) Hộ kinh doanh, cá nhân;” Như vậy đây là

những mâu thuẫn bất cập trong việc quy định chủ thể tham gia

góp vốn đầu tư kinh doanh giữa các luật Do vậy thực tế đã xảy

ra người chồng tham gia góp vốn và sử dụng tiền của gia đình

sau đó người vợ phản đối không đồng ý sẽ ảnh hưởng đến quyền

tài sản của pháp nhân được thành lập 91

Theo nghiên cứu của tác giả hiện nay còn thiếu cơ chế giải quyết các

tranh chấp về hợp đồng góp vốn vì các quy định pháp luật về

hợp đồng góp vốn còn chưa hoàn thiện do vậy sẽ rất khó để đi

đúng bản chất vấn đề cần giải quyết khi có tranh chấp Do vậy

việc vận dụng hợp đồng này để bảo vệ quyền và lợi ích hợp

pháp của nhà đầu tư còn chưa được bảo đảm 91

Nếu tất cả những điều này được ghi nhận, khắc phục sẽ tạo ra những cơ

sở pháp lý cho việc ký kết và thực hiện hợp đồng góp vốn kinh

doanh thành lập doanh nghiệp của các chủ thể mong muốn được

hoạt động đầu tư kinh doanh và tạo ra nhu cầu đối với hoạt động

tư vấn pháp luật của Luật sư trong giai đoạn tiền doanh nghiệp 91

KẾT LUẬN 92

Formatted: Font: Times New Roman

Trang 15

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 94 Formatted: Font: Times New Roman, Font

color: Auto Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Times New Roman

Trang 17

Formatted: Font: Times New Roman, 13 pt

TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT

THOẢ THUẬN GÓP VỐN ĐỂ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TẠI

VIỆT NAM

LỜI NÓI MỞ ĐẦU

1 Ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài

Việt Nam đang xây dựng một Nhà nước pháp quyền và một nền kinh tế

thị trường, việc điều hành xã hội bằng pháp luật là vô cùng quan trọng Xã hội

càng phát triển, các quan hệ xã hội và hệ thống pháp luật điều chỉnh nó cũng

trở nên phức tạp Sự tham gia, hỗ trợ của các luật sưLuật sư kinh doanh cho

các doanh nghiệp sẽ góp phần tạo nên sự phát triển lành mạnh của nền kinh tế

xã hội Việc các doanh nghiệp sử dụng dịch vụ của luật sưLuật sư kinh

doanh sẽ giúp doanh nghiệp có được sự hiểu biết rõ hơn về quyền, nghĩa vụ

và trách nhiệm của mình đối với Nnhà nước để thi hành pháp luật đúng đắn

Sự hợp tác bền vững với đối tác để đôi bên cùng có lợi thông qua đó tạo nên

môi trường kinh doanh ổn định, phát triển lành mạnh và có trật tự trên nền

tảng pháp luật

Chính sách của Đảng và Nhà nước ta là khuyến khích dân doanh, đảm

bảo các điều kiện để các tổ chức cá nhân có cơ hội làm giàu chính đáng Sự

thực “Người Việt Nam máu kinh doanh” người người, nhà nhà kinh doanh

với mong muốn làm giàu chính đáng bằng năng lực và trí tuệ của mình Hiện

nay, cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường và trong xu thế hội nhập

quốc tế, Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của tổ chức Thương mại

Thế giới WTO, các quan hệ kinh tế ngày càng rộng mở Nhu cầu tư vấn pháp

luật của các cá nhân, tổ chức, doanh nghiệp ngày càng trở nên đa dạng trong

nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội nhất là trong các hoạt động kinh tế Vì vậy,

hoạt động tư vấn pháp luật của luật sưLuật sư ngày càng trở nên quan trọng,

Formatted: Heading 1, Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, No widow/orphan control

Formatted: Left: 1.38", Right: 0.79", Top: 1.18", Bottom: 1.38", Width: 8.27", Height: 11.69", Footer distance from edge: 0.65"

Formatted: Font: Times New Roman, 13 pt Formatted: Justified, Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single

Formatted: Heading 1, Justified, Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, No widow/orphan control Formatted: Font color: Auto

Formatted: Indent: First line: 0.5", No widow/orphan control

Formatted: Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.47 li, No

widow/orphan control Formatted: Dutch (Netherlands)

Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands)

Formatted: Font color: Auto Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands)

Formatted: Dutch (Netherlands)

Trang 18

cần thiết Để đáp ứng nhu cầu hết sức đa dạng của các loại hình doanh nghiệp,

lực lượng luật sưLuật sư tư vấn doanh nghiệp đã ra đời và phát triển rất nhanh

về số lượng và chất lượng, các dDịch vụ cung cấp cũng ngày càng đa dạng từ

đơn giản đến phức tạp, từ thủ tục hành chính đơn thuần đến sáng tạo những

giải pháp đáp ứng yêu cầu của doanh nghiệp

Một trong những yêu cầu cơ bản đầu tiên đó chính là bản thỏa thuận

góp vốn thành lập doanh nghiệp của các thành viên sáng lập, nó rất phổ biến

và mang tính đặc trưng điển hình và cũng là nhu cầu bức thiết trong đời sống

kinh tế hiện nay Xuất phát từ thực tế các tranh chấp xảy ra do sự hợp tác lỏng

lẻo không bền chặt n Nên tôi đã chọn đề tài “ Tăng cường vai trò của Luật

sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại Việt

NamTăng cường vai trò của luật sưLuật sư trong hợp đồng góp vốn kinh

doanh thành lập Doanh nghiệp tại Việt Nam ” làm đề tài luận văn thạc sỹ

Người xưa đã dạy “phi thương bất phú” do vậy mong muốn được kinh

doanh, làm giàu là hết sức chính đáng,và đáng ca ngợi và khuyến khích, và

như một cuốn sách đã đúc kết: “Giàu có nghĩa là đủ tiền và thời gian để làm

bất cứ việc gì bạn muốn vào bất kỳ thời gian nào” Những con người này họ

bỏ tiền ra đầu tư là họ mong muốn làm giàu thực sự, làm giàu bằng giá trị

thặng dư, tìm cách đầu tư số tiền mình có một cách khôn ngoan Đó là cách để

người giàu trở nên giàu có và luôn giàu có bằng cách bắt tiền bạc phải làm

việc cho họ bằng cách đầu tư tiền trên cơ sở thời gian Thường thì người ta

thất bại không phải vì thiếu khả năng hay thiếu nỗ lực mà thất bại vì thiếu

hiểu biết Xuất phát từ mong muốn đây sẽ là giải pháp để huy động vốn nhàn

rỗi trong dân bằng việc đảm bảobảo đảm an toàn cho người có vốn đầu tư khi

tham gia góp vốn hoặc mua cổ phần thay vì để vốn nhàn rỗi hoặc gửi tiết

kiệm Để đáp ứng nhu cầu của doanh nghiệp nói chung và phát huy hiệu quả

Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, No widow/orphan control

Formatted: Font: Italic, Dutch (Netherlands) Formatted: Font: Times New Roman, Italic, Dutch (Netherlands)

Formatted: Font: Italic, Dutch (Netherlands)

Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Dutch (Netherlands)

Trang 19

hoạt động tư vấn pháp luật của luật sưLuật sư nói riêng, việc nghiên cứu vai

trò của luật sưLuật sư trong hoạt động tư vấn đặc biệt là tư vấn cho các thành

viên sáng lập của doanh nghiệp trong bước đầu lập nghiệp là việc làm cần

thiết đó chính là phát huy vai trò phát triển kinh tế đất nước, làm cho hoạt

động kinh doanh được lành mạnh và hiệu quả

2 Thực trạng nghiên cứu của đề tài

Trước nhu cầu phát triển kinh tế đất nước và thu hút đầu tư nước ngoài

và xuất phát từ việc hội nhập của Việt Nam vào nền kinh tế thế giới như gia

nhập ASEAN, APEC, WTO mà Luật Doanh nghiệp 2005 đã ra đời Đây là

một đạo luật được đánh giá là tiến bộ và khá mới ở Việt Nam do vậy các khái

niệm người góp vốn và vốn góp trong luật Doanh nghiệp và việc vận dụng

các quy định pháp luật vào thực tiễn còn nhiều vấn đề vướng mắc cần tháo

gỡ Việc nghiên cứu và làm rõ một số các khái niệm trong luật đã được một

số tác giả nghiên cứu, cũng như đã có một số nghiên cứu chỉ ra những nhược

điểm và hạn chế trong luật doanh nghiệp cần phải khắc phục

Tuy nhiên, việc nghiên cứu các qui định về việc vận dụng và bảo vệ

quyền cho người góp vốn, hay các cổ đông nhỏ hiện nay chưa có nhiều Có

chăng là các bài viết nghiên cứu từng yếu tố nhỏ của những vấn đề liên quan

như tài sản góp vốn như bài viết của tác giả Nguyễn Ngọc Bích “Công ty, vốn

quản lý và tranh chấp”, hay các bài nghiên cứu mang tính chất chung với cả

quyền của các cổ đông như bài viết của tác giả Nguyễn Duy Nghĩa “Chuyên

khảo luật kinh tế” và nhiều bài viết nghiên cứu theo từng mảng vấn đề như

“Tài sản góp vốn và phần vốn gópphần vốn góp”

Nhìn chung việc nghiên cứu về hợp đồng góp vốn hiện nay chưa thực

sự được chú trọng Chính vì vậy, cần làm rõ giá trị và những nội dung cần có

trong hợp đồng góp vốn cũng như vai trò của luật sưLuật sư cần được nghiên

cứu chuyên sâu và toàn diện hơn

Formatted: Level 1, Indent: First line: 0.5",

No widow/orphan control Formatted: Space After: 0 pt, No widow/orphan control

Trang 20

3.3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cũng như cơ sơ sở lý

luận của vấn đề vai trò của luật sưLuật sư trong thỏa thuận góp vốn thành lập

doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam Trong nội dung trình bày, tác giả sẽ

làm sáng tỏ các cơ sở pháp lý, đưa ra những nhận xét, đánh giá việc áp dụng

loại hợp đồng này cũng như các qui định của pháp luật làm cơ sở cho hợp

đồng này Qua đó nêu lên những kiến nghị trong việc áp dụng pháp luật và

hoàn thiện pháp luật để vậấn dụng tốt hơn vào hợp đồng nhằm bảo vệ quyền

và lợi ích người góp vốn khi thành lập doanh nghiệp

4.4 Phương pháp và phạm vi nghiên cứu

Tác giả sẽ sử dụng các phương pháp chủ yếu trong luận văn: phân tích

tài liệu, tổng hợp và phân tích thực tiễn chứng minh cho lý luận, bên cạnh đó,

luận văn còn sử dụng phương pháp của luật so sánh v Và các phương pháp

nghiên cứu riêng biệt của khoa học pháp lý: phân tích quy phạm, phân tích hệ

thống, so sánh pháp luật

Phân tích, so sánh các quy định của pháp luật Việt Nam, việc áp dụng

vào thực tiễn cho môi trường pháp lý kinh doanh tại Việt Nam Để hướng tới

việc hoàn thiện các qui định của pháp luật Việt Nam trong việc bảo hộ quyền

tài sản cho người góp vốn Đồng thời đề xuất các biện pháp nhằm tăng cường

hiệu quả bảo hộ cho người tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp nhằm

đảm bảobảo đảm cho quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể này ngày

càng tốt hơn

5 Ý nghĩa của luận văn:

Luận văn có thể được dùng làm tài liệu tham khảo cho việc xây dựng

các cơ chế hợp tác trong việc góp vốn sản xuất kinh doanh, từ hình thức

đơn giản giữa các cá nhân đến xây dựng thành công cơ chế hợp tác ở tầm

cao hơn như giữa các doanh nghiệp với tổ chức, hoặc giữa nhà nước với

No bullets or numbering, No widow/orphan control

Formatted: No widow/orphan control

Formatted: Indent: First line: 0.5", No bullets or numbering, No widow/orphan control Formatted: No widow/orphan control

Formatted: Font: Bold

Formatted: Expanded by 0.2 pt Formatted: No widow/orphan control

Trang 21

Doanh nghiệp dân doanh giống như mô hình các nước phát triển đang triển

khai và đem lại hiệu quả trong việc thu hút đầu tư của tư nhân vào những

lĩnh vực quan trọng của Nhà nước, góp phần thúc đẩy kinh tế phát triển

Đồng thời có thể giúp mọi người có nhận thức đúng đắn về vai trò vị trí

của luật sưLuật sư, mạnh dạn sử dụng các dịch vụ luật sưLuật sư như một

thói quen cần thiết để giữ gìn sự ổn định và phát triển trong doanh nghiệp

Mở rộng phạm vi hoạt động và hiệu quả thiết thực của việc tư vấn pháp

luật của luật sư đóng góp vào sự phát triển của đất nước

Luận văn có thể được dùng làm tài liệu tham khảo cho việc xây dựng

các cơ chế hợp tác trong việc góp vốn sản xuất kinh doanh

Đồng thời có thể giúp mọi người có nhận thức đúng đắn về vai trò vị trí

của luật sưLuật sư, mạnh dạn sử dụng các dịch vụ luật sưLuật sư như một thói

quen cần thiết để giữ gìn sự ổn định và phát triển

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn

bao gồm 43 chương:

kết Bản thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp

tham gia của luật sư trong bản thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp

Vai trò và sự cần thiết tăng cường vVai trò của luật sưLuật sư trong

thỏa thuận góp vốn thành lập Doanh nghiệp theo quy định của pháp luật hiện hành;

sưLuật sư trong thỏa thuận góp vốn thành lập Doanh nghiệp;

Formatted: No widow/orphan control Formatted: Font: Bold

Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: 14 pt Formatted: Indent: Left: 0.5", Hanging: 1", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, No widow/orphan control

Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: 14 pt, Not Italic

Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: Not Italic Formatted: Font: 14 pt, Not Italic

Comment [m1]: Phần này nếu có thì chuyển sang chương 1

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: 14 pt Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: 14 pt, Not Italic Formatted: Font: 14 pt, Not Italic

Trang 22

Formatted: Font: 14 pt Formatted: Indent: Left: 0.5", Hanging: 1",

Formatted: Font color: Auto Formatted: Heading 1, Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li, No widow/orphan control, Tab stops: Not at 0.31"

Formatted: Heading 1, Left, Space Before: 0

pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li,

No widow/orphan control, Tab stops: Not at 0.31"

Trang 23

C HƯƠNGhương I1 :

KHÁI QUÁT CHUNG VỀ VAI TRề LUẬT SƯ

VÀ TRONG VIỆC Kí KẾT BẢN THOẢ THUẬN GểP VỐN THÀNH

PHẦN I: Luật sưLuật sư và những đúng gúp của luật sưLuật sư

trong một số lĩnh vực quan trọng của đời sống xó hội

I.1 Luật sưLuật sư là ai

1I.1.1 Khỏi niệm Luật sưLuật sư và vai trũ của luật sư.:

Luật sưLuật sư trong tiếng Anh là Lawyer; tiếng Phỏp là avocat tTheo

quy định Điều 2 Luật Luật sưLuật sư: “Luật sưLuật sư là người cú đủ tiờu

chuẩn, điều kiện hành nghề theo quy định của Luật này, thực hiện dịch vụ

cỏch ngắn gọn: “ Luật sưLuật sư trước hết là một chuyờn gia phỏp luật, là một

hiện nhiệm vụ của mỡnh bằng nhõn phẩm, lương tõm và trớ tuệ, đụi khi bằng

cả lũng dũng cảm” [1619]

Núi tới vai trũ của Luật sư là núi tới những tỏc động, ảnh hưởng của

Luật sư đối với cỏc cỏ nhõn, cơ quan, tổ chức và cao hơn nữa là đối với cả xó

hội trong quỏ trỡnh hoạt động của mỡnh Họ thực hiện nhiệm vụ của mình

bằng nhân phẩm, lương tâm và trí tuệ, đôi khi bằng cả lòng dũng cảm”

(trích trang 13 quyển 1 “kỹ năng hành nghề luật sư” )

Từ khi Luật luật sưLuật sư ra đời, khỏi niệm luật sưLuật sư đó được

định nghĩa một cỏch rừ ràng trỏnh sự nhầm lẫn giữa hai thuật ngữ “luật

sưLuật sư” và “luật gia” Đõy chớnh là cơ sở phỏp lý quan trọng để nõng

cao nhận thức của cơ quan, tổ chức, cỏ nhõn và cả chớnh bản thõn luật

sưLuật sư về vị trớ, vai trũ của luật sưLuật sư trong xó hội Tiếp theo Luật

sửa đổi Luật luật sư được Quốc hội thụng qua ngày 20/11/2012, cú hiệu lực

Formatted: Font color: Auto

Comment [m2]: Em lưu ý xem lại cỏch đỏnh

số thứ tự theo đỳng hướng dẫn Formatted: Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li, Tab stops: Not at 0.31"

Formatted: Font: Times New Roman, Not Bold Formatted: Font color: Auto

Formatted: Heading 2, Left, Space Before: 0

pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li, Adjust space between Latin and Asian text, Adjust space between Asian text and numbers, Tab stops: Not at 0" + 0.25"

Formatted: Font: Not Italic, Font color: Auto Formatted: Heading 3, Left, Space Before: 0

pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li,

No widow/orphan control Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.45 li, No widow/orphan control Formatted: Font: Italic

Formatted: Font: Italic

Comment [m3]: Em phải trớch dẫn đầy đủ nguồn gốc tài lại, cỏch trớch dẫn

Formatted: Default Paragraph Font, Font: Times New Roman, Dutch (Netherlands) Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font: Not Bold Formatted: Expanded by 0.2 pt

Comment [m4]: Chưa thấy khỏi niệm Luật sư ở đõu Em cú thể xõy dựng định nghĩa về Luật sư theo những tiờu chuẩn của Luật sư được quy định trong luật

Trang 24

từ ngày 01/07/2013, một lần nữa tiếp tục khẳng định vai trò, chức năng xã

hội của luật sư: “Hoạt động nghề nghiệp của luật sư góp phần bảo vệ công

lý, phát triển kinh tế và xây dựng xã hội công bằng, dân chủ, văn minh”

.[34]

Hơn nữa cơ chế thực thi pháp luật mà “Nhà nước chỉ làm những gì

pháp luật cho phép, công dân được làm tất cả những gì luật không cấm”, việc

tuân thủ pháp luật trở thành ý thức tự giác trong từng hành vi ứng xử của mỗi

công dân là nền tảng vững chắc để xây dựng xã hội công bằng, dân chủ, văn

minh Hoạt động nghề nghiệp của Luật sư đã góp phần tích cực trong việc xây

dựng và bảo đảm thực hiện hiệu quả cơ chế đó Bên cạnh hoạt động tranh

tụng, Luật sư còn tư vấn pháp luật cho cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước

bằng hình thức ký kết hợp đồng dịch vụ pháp lý Luật sư thực hiện tư vấn

trong nhiều lĩnh vực pháp luật, soạn thảo các văn bản đơn thư, di chúc, hợp

đồng mua bán tài sản, hợp đồng kinh tế, hợp đồng mua bán bất động sản, hơp

đồng góp vốn hợp tác kinh doanh, Lĩnh vực hoạt động soạn thảo văn bản

có liên quan đến pháp luật là một lĩnh vực hoạt động quan trọng trong hoạt

động tư vấn pháp luật của Luật sư Luật sư còn hướng dẫn khách hàng về

những vấn đề có liên quan đến pháp luật, quyền của họ được pháp luật quy

định và cách xử sự theo đúng pháp luật Việc tư vấn pháp luật cho khách hàng

của Luật sư góp phần không nhỏ trong việc giải quyết những tranh chấp xảy

ra trong đời sống xã hội, ngăn chặn được những hành vi vi phạm pháp luật,

giảm bớt phiền hà cho cơ quan Nhà nước

Thật vậy

I.1.2 Tiêu chuẩn luật sưLuật sư:ở Việt Nam, luật sưLuật sư là một nghề đòi

hỏi rất cao về chuyên môn nghiệp vụ và đạo đức nghề nghiệp

[32, Điều 10] 32, Điều 11.Muốn trở thành luật sưLuật sư phải có bằng cử

nhân luật, qua đào tạo nghề, qua thời gian tập sự, thi đỗ kỳ thi hết tập sự

Formatted: Expanded by 0.2 pt Formatted: Expanded by 0.2 pt Field Code Changed Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Font: Italic

Formatted: Font color: Auto Formatted: Heading 3, Left, Indent: First line: 0.5", Line spacing: single, No widow/orphan control

Formatted: Font: (Default) Times New Roman, Font color: Auto

Formatted: Font color: Auto, Not Expanded by / Condensed by

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Line spacing: Multiple 1.45 li, No widow/orphan control

Formatted: Font: Not Italic, Font color: Auto, Expanded by 0.2 pt

Formatted: Heading 3, Left, Line spacing: single, No widow/orphan control

Formatted: Font color: Auto, Expanded by 0.2 pt

Formatted: Font color: Auto, Condensed by 0.1 pt

Formatted: Font: Not Italic, Font color: Auto, Condensed by 0.1 pt

Formatted: Font color: Auto, Condensed by 0.1 pt

Trang 25

mới được cấp chứng chỉ hành nghề luật sưLuật sư và mới có quyền hành

nghề luật sưLuật sư Trong khi đó, những người khác, pháp luật không đòi

hỏi ở họ hoặc đòi hỏi thấp hơn so với luật sưLuật sư điều kiện về chuyên

môn, nghiệp vụ cũng như kỹ năng nghề nghiệp mà vẫn được tham gia tố

tụng, thực hiện tư vấn pháp luật và các dịch vụ pháp lý khác Còn trên thế

giới, việc cung cấp dịch vụ pháp lý phải do các nhà chuyên nghiệp bởi vì họ

là những người am hiểu pháp luật, biết vận dụng pháp luật và có kỹ năng

nghề nghiệp Đặc biệt trong lĩnh vực tố tụng tư pháp, việc thực hiện các

dịch vụ pháp lý phải là luật sưLuật sư Một số nước còn quy định rõ trong

luật về sự độc quyền tham gia tố tụng của luật sưLuật sư trước toà

I.2 Khái quát chung về vai trò và chức năng của luật sưLuật sư

Nói tới vai trò của luật sưLuật sư là nói tới những tác động, ảnh hưởng của

luật sưLuật sư đối với các cá nhân, cơ quan, tổ chức và cao hơn nữa là đối với

cả xã hội trong quá trình hoạt động của mình Với tư cách là một chức danh tư

pháp, vai trò quan trọng của Luật sưLuật sư trong đời sống xã hội nước ta đã

được ghi nhận và khẳng định rõ Luật Luật sưLuật sư được Quốc hội thông

qua ngày 29/6/2006, có hiệu lực từ ngày 01/01/2007, một lần nữa tiếp tục

khẳng định vai trò, chức năng xã hội của luật sưLuật sư: “Hoạt động nghề

nghiệp của luật sưLuật sư nhằm góp phần bảo vệ công lý, phát triển kinh tế

và xây dựng xã hội công bằng, dân chủ, văn minh” [Điều 3 Luật Luật sưLuật

sư34]

Quan sát ta thấy luật sưLuật sư giữ vai trò quan trọng trong các nước dân chủ,

phát triển Để bảo đảm công lý các bên khi tham gia tố tụng đều có sự giúp đỡ

từ phía những nhà chuyên nghiệp là luật sưLuật sư Theo quan điểm của luật

sưLuật sư phương Tây thì luật sưLuật sư khi tham gia bảo vệ quyền lợi cho

khách hàng, cho cá nhân, phải đặt quyền lợi của cá nhân cao hơn hoặc bằng

quyền lợi của cộng đồng xã hội Vai trò của luật sưLuật sư có sự khác nhau

Comment [m5]: Em cố gắng viết thêm phần này Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands)

Formatted: Font color: Auto Formatted: Indent: First line: 0", No widow/orphan control

Formatted: Font: Italic, Font color: Auto

Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Font color: Auto

Trang 26

trong các nền văn minh khác nhau Ở Nhật Bản trước đây các quan hệ trong

xã hội được điều chỉnh bằng tập quán, đề cao sự hoà thuận, tránh cưỡng ép

Các quy phạm với chế tài là sự hổ thẹn và trách cứ đủ để duy trì trật tự xã hội

ở Nhật Bản Tuy nhiên ở Nhật Bản vào cuối thế kỷ 19 và đặc biệt là sau đại

chiến thế giới lần thứ II, vai trò của pháp luật đã được thừa nhận trong xã hội

Nhật Bản, nghề luật sưLuật sư đã được hình thành và ngày càng phát triển

Tuỳ theo quốc gia khác nhau mà Luật sưLuật sư có vai trò quan trọng khác

nhau Ở Pháp trong một thời gian dài pháp luật chỉ đóng vai trò thứ yếu Pháp

luật chỉ tồn tại ở khía cạnh luật nội dung mà không có luật hình thức, luật nội

dung không có bảo đảm của luật tố tụng, pháp luật tồn tại bên ngoài Toà án,

bên ngoài các vụ kiện Cái mà được gọi là pháp luật lại đối lập với tư pháp và

không được mọi người quan tâm Các nhà doanh nghiệp chỉ quan tâm đến

khía cạnh thương mại của một hợp đồng mà không quan tâm đến khía cạnh

pháp lý của nó Pháp luật chưa được xã hội tôn trọng do vậy vai trò của luật

sưLuật sư cũng vì thế mà chưa được coi trọng

Tại Việt Nam có thể nói ít có một nghề nghiệp nào lại được pháp luật ghi

nhận và khẳng định sớm như nghề luật sưLuật sư Chỉ sau 38 ngày giành

được độc lập, ngày 10/10/1945, Hồ Chủ tịch ký sắc lệnh số 46/SL về Đoàn

thể luật sưLuật sư, khai sinh ra tổ chức luật sưLuật sư trong chế độ dân chủ

nhân dân Qua 68 năm phát triển, các thế hệ luật sưLuật sư đã đóng góp tích

cực vào công cuộc chống giặc ngoại xâm, bảo vệ đất nước Đặc biệt, từ năm

1986 đến nay, luật sưLuật sư và nghề luật sưLuật sư đã góp phần quan trọng

phát triển kinh tế, cải cách tư pháp và xây dựng nhà nước pháp quyền Những

đóng góp của giới luật sưLuật sư Việt Nam đã được Đảng, Nhà nước ghi nhận

bằng “Quyết định số 149/QĐ-TTg ngày 14/1/2013 của Thủ tướng Chính phủ

lấy ngày 10/10 hàng năm là Ngày Truyền thống luật sưLuật sư Việt Nam”.37

Chức năng của luật sưLuật sư là cung cấp dịch vụ pháp lý cho cá nhân, tổ

Formatted: Font: Times New Roman, Italic

Trang 27

chức, bao gồm việc tham gia tố tụng để bào chữa hoặc biện hộ cho bị can, bị

cáo, đương sự; tư vấn pháp luật cho cá nhân, tổ chức và làm các dịch vụ pháp

lý khác Sứ mệnh xã hội của luật sưLuật sư là góp phần bảo vệ công lý, công

bằng xã hội và pháp chế xã hội chủ nghĩa

Theo số liệu thống kê tính đến thời điểm hiện nay, trong cả nước đã thành lập

62/63 Đoàn luật sưLuật sư, với khoảng 8.000 luật sưLuật sư, hoạt động trong

gần 2.000 tổ chức hành nghề luật sưLuật sư Trong gần 9 năm (20012010),

số lượng luật sưLuật sư đã tăng 300% so với trước khi Pháp lệnh luật sưLuật

sư năm 2001 có hiệu lực Diện mạo luật sưLuật sư đã có sự thay đổi đáng kể,

cùng với sự phát triển về số lượng, chất lượng của đội ngũ luật sưLuật sư ở

nước ta đã và đang từng bước được nâng cao (96,95%) luật sưLuật sư có trình

độ cử nhân luật trở lên; 65,8% luật sưLuật sư đã qua đào tạo nghề luật sưLuật

sư Theo số liệu thống kê trong 4 năm (20052008), các luật sưLuật sư đã

tham gia tố tụng hơn 60.000 vụ án hình sự, 30.000 vụ việc về dân sự, gần

2.000 vụ việc về kinh tế, 800 vụ việc về lao động, 1.000 vụ việc về hành

chính; gần 90.000 vụ việc về tư vấn pháp luật; 25.000 vụ việc về dịch vụ pháp

lý khác 22

Mặc dù nghề luật sưLuật sư trong từng giai đoạn, trong từng thời kỳ và ở mỗi

quốc gia có sự phát triển khác nhau nhưng bằng những đóng góp của mình

nghề luật sưLuật sư

đã được ghi nhận và tôn vinh là một trong những nghề cao quý trong xã hội

I.2.1 Vai trò của luật sưLuật sư trong hoạt động bảo vệ quyền, lợi ích hợp

pháp của cá nhân, tổ chức

Trong cuộc sống hàng ngày công dân thường có nhiều mối quan hệ với nhau

và với cơ quan, tổ chức Những mối quan hệ này nhiều khi phát sinh những

mâu thuẫn, động chạm đến quyền lợi của mỗi bên Đặc biệt là những vấn đề

phải giải quyết bằng con đường Tòa án mà ở đây những quyền cơ bản của

Formatted: Not Highlight

Formatted: Not Highlight Formatted: No widow/orphan control Formatted: Level 1, No widow/orphan control

Formatted: Indent: First line: 0", No widow/orphan control

Trang 28

công dân dễ bị đụng chạm nhất Thường công dân bị hạn chế bởi trình độ văn

hóa, sự hiểu biết pháp luật nên khó có thể bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp

của mình một cách đầy đủ và toàn diện Tổ chức luật sưLuật sư được thành

lập để giúp cho công dân về mặt pháp lý Luật sưLuật sư là người am hiểu

pháp luật có kinh nghiệm trong hoạt động pháp luật, là người giúp cho công

dân về mặt pháp lý có hiệu quả nhất khi có những vụ việc xảy ra liên quan

đến pháp luật, nhất là những vụ việc ở Tòa án

Bên cạnh hoạt động tranh tụng, luật sưLuật sư còn nhận làm tư vấn pháp luật

cho cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước bằng hình thức ký kết hợp đồng

dịch vụ pháp lý Luật sưLuật sư thực hiện tư vấn trong nhiều lĩnh vực pháp

luật, soạn thảo các văn bản pháp luật, soạn thảo di chúc, hợp đồng mua bán tài

sản, hợp đồng kinh tế, hợp đồng mua bán bất động sản, soạn thảo giấy tờ

pháp lý của công ty Lĩnh vực hoạt động soạn thảo văn bản có liên quan đến

pháp luật là một lĩnh vực hoạt động quan trọng trong hoạt động tư vấn pháp

luật của luật sưLuật sư Luật sưLuật sư còn hướng dẫn khách hàng về những

vấn đề có liên quan đến pháp luật, quyền của họ được pháp luật quy định và

cách xử sự theo đúng pháp luật Việc tư vấn pháp luật cho khách hàng của

luật sưLuật sư góp phần không nhỏ trong việc giải quyết những tranh chấp

xảy ra trong đời sống xã hội, ngăn chặn được những hành vi vi phạm pháp

luật, giảm bớt phiền hà cho cơ quan nhà nước khi người dân thiếu hiểu biết

pháp luật đi khiếu nại không đúng cơ quan có thẩm quyền

Hơn nữa cơ chế thực thi pháp luật mà “Nhà nước chỉ làm những gì pháp luật

cho phép, công dân được làm tất cả những gì luật không cấm”, việc tuân thủ

pháp luật trở thành ý thức tự giác trong từng hành vi ứng xử của mỗi công dân

là nền tảng vững chắc để xây dựng xã hội công bằng, dân chủ, văn minh Thì

chính hHoạt động nghề nghiệp của luật sưLuật sư đã góp phần tích cực trong

việc xây dựng và bảo đảm thực hiện hiệu quả cơ chế đó

Trang 29

I.2.2 Vai trò của luật sưLuật sư trong việc tham gia tuyên truyền, phổ biến,

giáo dục pháp luật, xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật, góp phần vào

thành công của cChiến lược Cải cách tư phápp

Chiến lược cCải cách tư pháp đến năm 2020 của Đảng đã xác định vị trí, vai trò

quan trọng của luật sưLuật sư Những nội dung cải cách tư pháp đang được

triển khai một cách tích cực cả về chiều rộng và chiều sâu là điều kiện thuận lợi

để luật sưLuật sư được tham gia vào tiến trình cải cách tư pháp; luật sưLuật sư

được tham gia sớm hơn vào quy trình tố tụng; tham gia thực chất hơn vào quá

trình giải quyết các vụ án, đặc biệt là trong việc tranh tụng tại phiên toà Thực

tiễn thực hiện cải cách tư pháp vừa qua đã chứng minh rằng, không thể có

phiên toà xét xử theo tinh thần cải cách tư pháp nếu thiếu sự tham gia tranh

tụng của các luật sưLuật sư có năng lực, trách nhiệm và lương tâm nghề

nghiệp Nhiều luật sưLuật sư đã thể hiện vai trò xuất sắc trên diễn đàn pháp

đình, những nhân tố này cần phải được phát huy, nhân rộng, mang thêm niềm

tin đến cho nhân dân vào công lý và sự khách quan, minh bạch trong quá trình

giải quyết các vụ án Cải cách tư pháp càng đi vào chiều sâu, vai trò của luật

sưLuật sư càng quan trọng và càng được chú ý, đây là cơ hội lớn để luật sưLuật

sư Việt Nam thể hiện sự tham gia như một chủ thể tích cực vào tiến trình cải

cách pháp luật, cải cách tư pháp ở Việt Nam

Trong điều kiện đẩy mạnh cải cách tư pháp, xây dựng Nhà nước pháp quyền xã

hội chủ nghĩa, chủ động hội nhập kinh tế quốc tế thì vị trí, vai trò của luật

sưLuật sư trong xã hội ngày càng được nhận thức đầy đủ và toàn diện hơn Với

chức năng, vai trò của luật sưLuật sư trong xã hội nói chung, trong hoạt động

tư pháp nói riêng, Đảng ta có chủ trương củng cố và tăng cường đối với tổ chức

và hoạt động luật sưLuật sư Nghị quyết Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành

Trung ương Đảng khoá VIII đã nêu rõ: “Đổi mới quản lý nhà nước đối với các

hoạt động luật sưLuật sư, tư vấn pháp luật, giám định tư pháp… phù hợp với

Formatted: Level 1, No widow/orphan control

Formatted: Condensed by 0.1 pt Formatted: No widow/orphan control

Trang 30

chủ trương xã hội hoá, kết hợp quản lý nhà nước với vai trò tự quản của các tổ

chức nghề nghiệp” 1

Nghị quyết 08 NQ/TW ngày 212002 của Bộ Chính trị về “Một số nhiệm vụ

trọng tâm của công tác tư pháp trong thời gian tới” đã đặc biệt quan tâm đến

vai trò của luật sưLuật sư và đặt nhiệm vụ cho cơ quan tư pháp trong việc bảo

đảm hoạt động của luật sưLuật sư trong tố tụng Nghị quyết 49NQ/TW của

Bộ Chính trị về “ Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020” nêu rõ:

“ Đào tạo, phát triển đội ngũ luật sưLuật sư đủ về số lượng, có phẩm chất

chính trị, đạo đức, có trình độ chuyên môn Hoàn thiện cơ chế để luật sưLuật

sư thực hiện tốt tranh tụng tại phiên toà, đồng thời xác định rõ chế độ trách

nhiệm đối với luật sưLuật sư Nhà nước tạo điều kiện về pháp lý để phát huy

chế độ tự quản của luật sưLuật sư đối với các tổ chức thành viên của mình”

2

Hoạt động luật sưLuật sư không những phục vụ đắc lực yêu cầu của hoạt

động tư pháp nói chung, của hoạt động xét xử nói riêng Hoạt động của luật

sưLuật sư không phải là hoạt động tư pháp, nhưng lại có mối liên hệ gắn chặt

với hoạt động tư pháp, hỗ trợ cho hoạt động tư pháp Nhiệm vụ của luật

sưLuật sư là góp phần bảo vệ công lý, công bằng xã hội nên hoạt động của

luật sưLuật sư còn là phương tiện hữu hiệu giúp cho cá nhân, tổ chức bảo vệ

được quyền và lợi ích hợp pháp của mình

Hơn nữa xuất phát từ nhiệm vụ của Cchiến lược Ccải cách tư pháp là hoàn

thiện chính sách, pháp luật hình sự và dân sự phù hợp với nền kinh tế thị

trường định hướng xã hội chủ nghĩa, xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội

chủ nghĩa Việt Nam của nhân dân, do nhân dân, vì nhân dân; hoàn thiện các

thủ tục tố tụng tư pháp, bảo đảm tính đồng bộ, dân chủ, công khai, minh bạch,

tôn trọng và bảo vệ quyền con người Do luật sưLuật sư là người hiểu biết pháp

luật, thông qua hoạt động nghề nghiệp của mình, luật sưLuật sư thực sự là cầu

Formatted: Vietnamese (Vietnam), Condensed

by 0.1 pt Formatted: Font: Not Italic, Vietnamese (Vietnam), Condensed by 0.1 pt Formatted: Vietnamese (Vietnam), Condensed

by 0.1 pt Formatted: Font: Italic

Formatted: Font: Not Italic

Formatted: Condensed by 0.1 pt

Trang 31

nối để đưa pháp luật vào cuộc sống, góp phần tích cực trong việc quản lý nhà

nước, quản lý xã hội bằng pháp luật, nâng cao ý thức chấp hành pháp luật của

cơ quan, tổ chức, cá nhân Giới luật sưLuật sư cũng đã thực hiện tốt vai trò

tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật cho cộng đồng xã hội, qua đó phát

huy tốt hơn quyền làm chủ của nhân dân Thông qua tổ chức xã hội nghề

nghiệp của mình, luật sưLuật sư đã và đang tham gia tích cực đóng góp ý kiến

xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Theo báo cáo của Bộ Tư pháp và

báo cáo của Tthường vụ Liên đoàn luật sưLuật sư Việt Nam: Luật sưLuật sư đã

tích cực và chủ động tham gia vào công tác xây dựng và tuyên truyền pháp luật

như góp ý vào các dự thảo Bộ luật Tố tụng hình sự, Bộ luật Tố tụng dân sự và

các dự luật quan trọng khác Đặc biệt,

T tỷ lệ luật sưLuật sư tham gia tố tụng trong các vụ án hình sự đã có bước

chuyển nhất định, giai đoạn 20092013 đội ngũ luật sưLuật sư đã tham gia

hơn 51.100 vụ án hình sự, hơn 39.600 vụ án dân sự, hơn 5000 vụ án kinh tế

qua đó bảo vệ quyền lợi ích của công dân, bảo vệ công lý, góp phần vào công

cuộc cải cách tư pháp, xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam Xã hội Chủ

nghĩa Chủ tịch nước Trương Tấn Sang đã ghi nhận những đóng góp của giới

luật sưLuật sư Việt Nam trong việc tham gia xây dựng pháp luật, bảo vệ

quyền lợi ích hợp pháp của Nhà nước và công dân góp phần vào thành tựu

chung của đất nước 14

Như vậy Luật sưLuật sư đóng một vai trò quan trọng trong việc góp phần

bảo vệ quyền cơ bản của công dân và phát triển xã hội Cùng với thời gian,

đội ngũ luật sưLuật sư Việt Nam dần dần khẳng định rõ vị trí, vai trò của

mình trong xã hội Luật sưLuật sư với tư cách là người có kiến thức sâu,

rộng về pháp luật có chức năng bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của cá

nhân, tổ chức, tham gia tích cực trong việc bảo vệ pháp chế xã hội chủ

nghĩa, luật sưLuật sư đã và đang khẳng định vị trí vai trò của mình trong

Formatted: Font: Not Bold, Portuguese (Brazil)

Formatted: Expanded by 0.2 pt

Trang 32

công cuộc xây dựng một xã hội công bằng, dân chủ, văn minh ở Việt Nam

I.2.3 Những đóng góp của luật sưLuật sư trong thúc đẩy phát triển kinh tế, xã

hội

Những đóng góp của giới Luật sưLuật sư vào sự phát triển của đất nước thông

qua việc thực hiện tốt chức năng được pháp luật xác định, giao phó cho Luật

sưLuật sư là bảo vệ công lý, quyền tự do dân chủ của công dân, quyền và lợi

ích hợp pháp của Nhà nước, tổ chức, góp phần đắc lực nâng cao tính pháp

quyền của các cơ quan Nhà nước và để tính pháp quyền chi phối mọi hoạt

động trong các lĩnh vực xã hội

Đặc biệt trong lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại hoạt động tư vấn pháp

luật của luật sưLuật sư góp phần quan trọng trong việc tạo lập môi trường

kinh doanh minh bạch, lành mạnh theo đúng pháp luật, đồng thời hỗ trợ tích

cực trong việc chuyển dịch cơ cấu kinh tế, phát triển thị trường dịch vụ, tăng

thu ngân sách, giải quyết việc làm; góp phần bảo vệ quyền lợi cho doanh

nghiệp trong và ngoài nước

Chính bằng kiến thức pháp luật, kinh nghiệm trong việc giải quyết các vụ việc,

luật sưLuật sư sẽ đưa ra được những giải pháp khả thi giải quyết vụ việc cũng

như đề ra các giải pháp phòng ngừa rủi ro trong nhiều tình huống khác nhau đã

giúp các nhà đầu tư, kinh doanh hiểu đúng và tự giác tuân thủ pháp luật và tin

tưởng vào sự công bằng, bình đẳng của pháp luật Hơn nữa sự tham gia tích

cực của các luật sưLuật sư trong dự án đầu tư, các giao dịch kinh doanh,

thương mại không chỉ góp phần phát huy nội lực mà còn thu hút ngoại lực,

thúc đẩy hoạt động đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Những hoạt động này của

luật sưLuật sư là nhân tố quan trọng hỗ trợ các quan hệ kinh tế thị trường phát

triển Và Luật sưLuật sư trở thành người bạn đồng hành của doanh nghiệp,

tham gia hoạch định chính sách kinh doanh cho doanh nghiệp, giúp doanh

nghiệp tìm kiếm cơ hội kinh doanh trên thị trường trong và ngoài nước, đặc

Formatted: Level 1, No widow/orphan control

Trang 33

biệt là giúp doanh nghiệp phòng ngừa những rủi ro trong kinh doanh và đại

diện cho doanh nghiệp trong giải quyết tranh chấp phát sinh Với chức năng

như thế, luật sưLuật sư đóng vai trò là “cố vấn pháp luật” cho doanh nghiệp

trong sản xuất, kinh doanh

Thật vậy Nghề luật sưLuật sư chỉ có thể phát triển khi kinh tế xã hội phát

triển, nghề luật sưLuật sư thật sự được lên ngôi và tôn vinh trong nền kinh tế

thị trường và hội nhập kinh tế quốc tế Trước những cơ hội và thách thức trong

quá trình phát triển, hội nhập, thì vai trò của luật sưLuật sư càng được khẳng

định Nhờ có quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, nghề luật sưLuật sư như có

thêm một chất xúc tác mạnh mẽ để có những bước đột phá Hội nhập kinh tế

quốc tế ở Việt Nam là quá trình tiến gần và tương thích với sự phát triển chung

của nền kinh tế thế giới Hoạt động đầu tư nước ngoài vào Việt Nam, các quan

hệ hợp tác kinh tế thương mại đầu tư giữa Việt Nam với nước ngoài bao giờ

cũng cần sự hỗ trợ, tư vấn pháp lý của đội ngũ luật sưLuật sư Quan hệ kinh tế

luôn gắn liền với các quan hệ pháp lý Kinh tế phát triển càng nhanh càng đòi

hỏi việc phòng ngừa và xử lý các mâu thuẫn, tranh chấp có thể xảy ra Bản chất

của quan hệ xã hội và quan hệ kinh tế là đầy mâu thuẫn bởi các sự xung đột về

lợi ích, về các giá trị và nhận thức luôn không nằm chung trên một mặt bằng,

rất cần tới vai trò của luật sưLuật sư tư vấn pháp luật Đặc biệt là những luật

sưLuật sư có năng lực chuyên sâu trong lĩnh vực kinh tế thương mại đầu tư để

đáp ứng nhu cầu tư vấn và tham gia tranh tụng các vấn đề liên quan

Ngày nay đất nước ta đang đẩy mạnh công cuộc công nghiệp hóa, hiện

đại hóa trong điều kiện kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế ngày càng sâu

rộng Công cuộc cải cách tư pháp và xây dựng nhà nước pháp quyền XHCN

đang được triển khai ngày càng đồng bộ và đi vào chiều sâu Đó là điều kiện

rất thuận lợi, đồng thời cũng đặt ra nhiều thách thức, đòi hỏi giới luật sưLuật

sư phải phát huy truyền thống tốt đẹp của mình cũng như bản lĩnh nghề

Formatted: Line spacing: Multiple 1.45 li, No widow/orphan control

Trang 34

nghiệp để đóng góp ngày càng nhiều hơn vào sự nghiệp chung và khẳng định

vị trí, vai trò trong phát triển kinh tế, xã hội của đất nước.trên thực tế vai trò

của luật sư được thể hiện trên nhiều lĩnh vực tuy nhiên trong phạm vi luận văn

này tác giả chỉ đề cập đến một khía cạnh nhỏ đó là vai trò của luật sư trong tư

vấn bản hợp đồng góp vốn để thành lập doanh nghiệp sẽ được trình bày dưới

đây

1.2 Khái quát chung về bản thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp

PHẦN II Khái quát chung về bản thoả thuận góp vốn để thành lập

doanh nghiệp

Thứ nhất: Công ty là một pháp nhân, người ta không nhìn thấy nó, chỉ

biết về sự tồn tại của nó qua các văn kiện pháp lý cấu tạo nên nó Theo luật

Doanh nghiệp, hai văn kiện chính cấu thành công ty là Giấy chứng nhận đăng ký

kinh doanh và Bản điều lệ Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của công ty

giống như Giấy khai sinh, còn Bản điều lệ chính là hình hài, là vóc dáng của

công ty Nếu khi giao dịch với ai ta phải biết họ là ai, là thế nào… thì khi giao

dịch với một pháp nhân, ta cũng phải tìm biết vớivề nó, sơ khởi là qua Bản điều

lệ của nó Hai văn kiện vừa nêu là bước cuối cùng của quá trình thành lập công

ty Để đi đến giai đoạn đó thì các cổ đông phải sửa soạn nhiều việc, đồng ý với

nhau nhiều thứ Các điều này được thoả thuận trong những văn kiện pháp lý

khác nhau giữa họ mà luật Doanh nghiệp không quy định hết Theo tập tục ở

Anh và Mỹ, trước khi đăng ký thành lập công ty, những người định góp vốn

thường lập những văn kiện sau: hợp đồng trước khi thành lập công ty, hợp đồng

cổ đông, hợp đồng đăng ký mua cổ phiếu, các hợp đồng mà người phụ trách

thành lập công ty sẽ ký với những người không phải là cổ đông của công ty

Hợp đồng đầu tiên là sự thoả thuận giữa những người đứng ra

tổ chức công ty và sau này sẽ là những cổ đông sáng lập Họ đồng ý

Comment [m6]: Chỗ này em nên có lời dẫn, chuyển từ I sang II

Formatted: Font: Times New Roman Formatted: Font color: Auto Formatted: Font: Times New Roman

Formatted: Level 1, Indent: First line: 0", No widow/orphan control

Formatted: Font: Bold, Condensed by 0.5 pt Formatted: Condensed by 0.5 pt Formatted: Font: Bold, Condensed by 0.5 pt Formatted: Font: Bold

Formatted: Font: Bold, Italic Formatted: No widow/orphan control Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands)

Formatted: Heading 3, Left, Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, Adjust space between Latin and Asian text, Adjust space between Asian text and numbers, Tab stops: Not at 0.31" Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands)

Formatted: Font: Bold, Italic, Condensed by 0.2 pt

Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt

Formatted: Indent: Left: 0.79", Space Before:

0 pt, After: 0 pt, No widow/orphan control

Trang 35

với nhau về các loại cổ phần sẽ phát hành, mỗi người sẽ đăng ký

mua bao nhiêu, việc chuyển nhượng cổ phần, việc quản lý công ty

và những vấn đề khác mà sau này Bản điều lệ chỉ nhắc qua vì nó

phải được làm theo quy định chung của luật pháp; nhưng họ muốn

có các cam kết riêng với nhau như là cơ sở tâm lý khiến họ làm ăn

chung Họ làm như thế dựa trên nguyên tắc tự do kết ước [710]

Theo đúng quy định Bộ Luật Dân sự năm 2005 tại Điều 4 về n

Nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận:

Trong quan hệ dân sự, các bên hoàn toàn tự nguyện, không bên nào được áp đặt, cấm đoán, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên

nào Cam kết, thoả thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực hiện

đối với các bên và phải được cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác

tôn trọng [29]

Như vậy “Qquyền tự do cam kết, thoả thuận trong việc xác lập

quyền, nghĩa vụ dân sự của công dân được pháp luật bảo đảmhộ, nếu cam

kết, thoả thuận đó không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo

đức xã hội

Trong quan hệ dân sự, các bên hoàn toàn tự nguyện, không bên nào

được áp đặt, cấm đoán, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên nào Cam kết, thoả

thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực hiện đối với các bên và phải được

cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác tôn trọng”.[27]

Hợp đồng thứ hai là hợp đồng đăng ký mua cổ phiếu dành cho những

người không quen biết trước với những người đứng ra thành lập công ty

Thường thường những điều kiện chính của hợp đồng này đã được dự liệu

trong hợp đồng trước

Loại thứ ba là hợp đồng mà người thành lập công ty ký với những

người khác trước khi công ty được lập nhằm thuê mướn dịch vụ, mua bán đất

Formatted: Indent: Left: 0", First line: 0" Formatted: Font: Not Bold

Formatted: Font: Not Bold Formatted: Line spacing: Multiple 1.55 li

Formatted: Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.55 li, No

widow/orphan control Formatted: Font: Not Italic, Expanded by 0.2 pt

Formatted: Font: Not Italic, Expanded by 0.2 pt

Formatted: Expanded by 0.2 pt Formatted: Font: Not Italic, Expanded by 0.2 pt

Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: Multiple 1.55 li, No widow/orphan control

Trang 36

đai cho công ty sau này Luật doanh nghiệp năm 2005 chỉ dự liệu văn kiện

sau cùng và gọi nó là “hợp đồng được ký trước khi đăng ký kinh doanh”

Trong loại hợp đồng này luật quy định “hợp đồng phục vụ cho việc thành lập

doanh nghiệp” sẽ do thành viên sáng lập, hoặc người đại diện theo uỷ quyền

của họ ký kết Sau này, nếu công ty được thành lập thì công ty sẽ tiếp nhận

quyền và nghĩa vụ của hợp đồng đó; nếu không thì người nào ký sẽ phải chịu

trách nhiệm hoàn toàn hoặc liên đới chịu trách nhiệm thực hiện hợp đồng đó

Dù Luật Doanh nghiệp không quy định, nhưng thực tế sẽ cần đến một loại

hợp đồng chưa có ở ta, gọi là hợp đồng chuyển giao nghĩa vụ để chuyển đổi

trách nhiệm và bổn phận của người sáng lập sang công ty Hơn nữa để tránh

tranh chấp về sau, hợp đồng trước khi thành lập và hợp đồng đăng ký mua cổ

phần cũng sẽ cần thiết Chẳng hạn, hợp đồng đăng ký mua cổ phần sẽ giải

quyết vấn đề người đăng ký góp không hết số tiền đã đăng ký thì công ty phải

đối xử như thế nào Coi họ là vi phạm, hay giới hạn lại số cổ phiếu họ đã góp

tiền, còn số chưa góp sẽ bán cho người khác?

IIThứ hai: 1 Khái niệm về bản thoả thuận góp vốn thành lập

doanh nghiệp

Góp vốn thành lập công ty có tư cách pháp nhân Llà việc một người,

thông qua hợp đồng góp vốn, chuyển quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối

với tài sản của mình cho công ty có tư cách pháp nhân và đổi lại, họ trở thành

chủ sở hữu đối với Phần Vốn Góp của công ty đó, tương ứng với phần vốn

góp của mình Sau khi góp vốn, người góp vốn không còn là chủ sở hữu của

phần vốn góp nữa mà trở thành chủ sở hữu của công ty, tương ứng với phần

vốn góp Phần vốn được góp cũng trở thành tài sản của công ty Theo khoản 4

Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định:

“Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể

Comment [m7]: Thuật ngữ này là thế nào, cô chưa nghe thấy bao giờ nên em cần thận trọng khi sử dụng

Formatted: Font: Italic, Dutch (Netherlands) Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt

Formatted: Font: Italic Formatted: Dutch (Netherlands)

Formatted: Font: Not Italic, Dutch (Netherlands)

Formatted: Indent: Left: 0.79", First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt

Trang 37

là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử

dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật,

các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo

thành vốn của công ty” [2831]

Như vậy luật doanh nghiệp cho phép người góp vốn tự xác định tài sản

góp vốn, tự định giá tài sản đem góp vốn, được quyền tự thỏa thuận về việc

góp vốn theo các quy định mở của luật doanh nghiệp, tự thỏa thuận và thống

nhất các điều kiện cụ thể đặc thù theo nhu cầu và yêu cầu của chính họ

Do vậy tThỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp là hợp đồng

đầu tiên giữa các cổ đông hoặc thành viên sáng lập thoả thuận, cam kết với

nhau về những nội dung đặc thù mà họ quan tâm như: số vốn góp, tổ chức

quản lý điều hành, phân chia quyền lợi, nghĩa vụ và trách nhiệm, giải quyết

tranh chấp …nhằm mục đích tạo sự tin tưởng cho nhau trong quá trình cùng

nhau hợp tác kinh doanh bằng việc thành lập Doanh nghiệp để kiếm tìm lợi

nhuận

Nhìn từ góc độ pháp luật đầu tư thì Hợp đồng góp vốn thành lập doanh

nghiệp là một loại hợp đồng trong lĩnh vực đầu tư Hợp đồng này được hiểu là

một loại hình đầu tư trực tiếp vì các nhà đầu tư bỏ vốn tham gia trực tiếp

trong việc quản lý hoạt động đầu tư (quản lý hoạt động của công ty) Hợp

đồng góp vốn được sử dụng khá phổ biến trong hoạt động của các doanh

nghiệp và các nhà đầu tư Điều này xuất phát từ thực tế rằng các khoản đầu tư

trực tiếp thường có giá trị lớn và cần một chế định bằng hợp đồng để điều

chỉnh mối quan hệ giữa các nhà đầu tư khác nhau trong cùng một dự án Hiểu

theo nghĩa rộng Hợp đồng góp vốn kinh doanh bao gồm: hợp đồng liên doanh

(đối với các công ty liên doanh), hợp đồng hợp tác kinh doanh (đối với các tổ

chức, cá nhân cùng hợp tác kinh doanh bằng việc thành lập pháp nhân mới),

hợp đồng nguyên tắc (đối với các cá nhân cùng bỏ vốn đầu tư), bản cam kết,

Formatted: Font: Not Italic Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt

Trang 38

hợp đồng ghi nhớ, bản thoả thuận góp vốn (đối với các tổ chức, cá nhân cùng

hợp tác kinh doanh bằng việc thành lập pháp nhân mới), hợp đồng góp vốn

kinh doanh… tức là chúng có thể có nhiều tên gọi khác nhau nhưng nếu được

gọi đúng bản chất thì đây là những hợp đồng làm ăn chung Như vậy trong

luật không liệt kê và không có quy định cụ thể về loại hợp đồng này nhưng

thực tế lại tồn tại và rất cần thiết

II.2 Cơ sở hình thành thoả thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp:

Công ty là một pháp nhân, người ta không nhìn thấy nó, chỉ biết về sự

tồn tại của nó qua các văn kiện pháp lý cấầu tạo nên nó Theo luật Doanh

nghiệp hai văn kiện chính cấu thành công ty là Giấy chứng nhận đăng ký kinh

doanh và Bản điều lệ So với người bình thường, Giấy chứng nhận đăng ký

kinh doanh của công ty giống như Giấy khai sinh, còn Bản điều lệ chính là

hình hài, là vóc dáng của công ty Nếu khi giao dịch với ai ta phải biết họ là

ai, là thế nào… thì khi giao dịch với một pháp nhân, ta cũng phải tìm biết về

nó, sơ khởi là qua Bản điều lệ của nó Hai văn kiện vừa nêu là bước cuối

cùng của quá trình thành lập công ty Để đi đến giai đoạn đó thì các cổ đông

phải sửa soạn nhiều việc, đồng ý với nhau nhiều thứ Các điều này được thoả

thuận trong những văn kiện pháp lý khác nhau giữa họ mà luật Doanh nghiệp

không quy định hết Theo tập tục ở Anh và Mỹ, trước khi đăng ký thành lập

công ty, những người định góp vốn thường lập những văn kiện sau: hợp đồng

trước khi thành lập công ty, hợp đồng cổ đông, hợp đồng đăng ký mua cổ

phiếu, các hợp đồng mà người phụ trách thành lập công ty sẽ ký với những

người không phải là cổ đông của công ty

Hợp đồng đầu tiên là sự thoả thuận giữa những người đứng ra tổ chức

công ty và sau này sẽ là những cổ đông sáng lập Họ đồng ý với nhau về các

loại cổ phần sẽ phát hành, mỗi người sẽ đăng ký mua bao nhiêu, việc chuyển

nhượng cổ phần, việc quản lý công ty và những vấn đề khác mà sau này Bản

Formatted: Heading 3, Indent: First line: 0.5", No widow/orphan control

Formatted: Font: Times New Roman, Italic, Dutch (Netherlands)

Formatted: Normal, Justified, Indent: First line: 0.5", Line spacing: 1.5 lines, No widow/orphan control

Formatted: Font: Times New Roman, Italic

Formatted: Font: Times New Roman, Italic, Dutch (Netherlands)

Trang 39

điều lệ chỉ nhắc qua vì nó phải được làm theo quy định chung của luật pháp;

nhưng họ muốn có các cam kết riêng với nhau như là cơ sở tâm lý khiến họ

làm ăn chung Họ làm như thế dựa trên nguyên tắc tự do kết ước Hợp đồng

thứ hai là hợp đồng đăng ký mua cổ phiếu dành cho những người không quen

biết trước với những người đứng ra thành lập công ty Thường thường những

điều kiện chính của hợp đồng này đã được dự liệu trong hợp đồng trước Loại

thứ ba là hợp đồng mà người thành lập công ty ký với những người khác

trước khi công ty được lập nhằm thuê mướn dịch vụ, mua bán đất đai cho

công ty sau này

Luật doanh nghiệp năm 2005 chỉ dự liệu văn kiện sau cùng và gọi nó là

“hợp đồng được ký trước khi đăng ký kinh doanh” Trong loại hợp đồng này

luật quy định “hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp” sẽ do

thành viên sáng lập, hoặc người đại diện theo uỷ quyền của họ ký kết Sau

này, nếu công ty được thành lập thì công ty sẽ tiếp nhận quyền và nghĩa vụ

của hợp đồng đó; nếu không thì người nào ký sẽ phải chịu trách nhiệm hoàn

toàn hoặc liên đới chịu trách nhiệm thực hiện hợp đồng đó Dù Luật Doanh

nghiệp không quy định, nhưng thực tế sẽ cần đến một loại hợp đồng chưa có

ở ta, gọi là hợp đồng thế cải để chuyển đổi trách nhiệm và bổn phận của

người sáng lập sang công ty Hơn nữa để tránh tranh chấp về sau, hợp đồng

trước khi thành lập và hợp đồng đăng ký mua cổ phần cũng sẽ cần thiết

Chẳng hạn, hợp đồng đăng ký mua cổ phần sẽ giải quyết vấn đề người đăng

ký góp không hết số tiền đã đăng ký thì công ty phải đối xử như thế nào Coi

họ là vi phạm, hay giới hạn lại số cổ phiếu họ đã góp tiền, còn số chưa góp sẽ

bán cho người khác?

Một cơ sở nữa là t.heo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, khi thành lập

công ty buộc phải có các thông tin về người đại diện trước pháp luật, mô hình

tổ chức công ty, ngành nghề kinh doanh chính, số cổ phần phát hành, số cổ

Formatted: Font: Italic, Dutch (Netherlands)

Comment [m8]: Thuật ngữ này là thế nào, cô chưa nghe thấy bao giờ nên em cần thận trọng khi sử dụng

Formatted: Font: Times New Roman, Italic Formatted: Font: Italic, Dutch (Netherlands)

No widow/orphan control Formatted: Dutch (Netherlands)

Trang 40

phần đăng ký mua… Như vậy một đòi hỏi của pháp luật là trước khi thành

lập Công ty các thành viên phải có sự thỏa thuận nhất trí về các nội dung trên,

để có cơ sở hoàn thiện hồ sơ vì vậy buộc phải có một sự họp bàn thoả thuận

thống nhất về các vấn đề nêu trên để bầu bán các thành viên giữ các trọng

trách quan trọng của công ty, cũng như quyền hạn trách nhiệm của những

người này để đảm bảobảo đảm cho tất cả các cổ đông sáng lập yên tâm quyền

lợi của tất cả các bên sẽ được đảm bảo đảm trước khi công ty được thành lập

và trong quá trình hoạt động sau này Như vậy trong luật không liệt kê các

loại hợp đồng này nhưng thực tế lại tồn tại và rất cần thiết của mặc dùví dụ:

II.3 Đặc trưng cơ bản của hợp đồng góp vốn để thành lập Doanh nghiệp

II.3.1 Về chủ thể tham gia góp vốn

a) Về chủ thể tham gia góp vốn rất đa dạng có thể là tổ chức, cá nhân

Việt Nam, tổ chức, cá nhân nNước ngoài được quyền thành lập và quản lý

doanh nghiệp tại Việt Nam Các chủ thể này phải đảm bảobảo đảm các điều

kiện sau đây: không thuộc đối tượng bị cấm tham gia thành lập, quản lý

doanh nghiệp theo Khoản 2 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Số lượng thành

viên tham gia phụ thuộc vào quy định số lượng thành viên tối thiểu, tối đa của

mỗi loại hình doanh nghiệp dự định thành lập Ở đây các nhà làm luật đã

dùng phương pháp loại trừ; ngoài những cá nhân, tổ chức thuộc đối tượng

cấm thành lập và tham gia quản lý doanh nghiệp còn lại thì có quyền tham gia

góp vốn, thành lập và quản lý doanh nghiệp

b) Về tư cách chủ thể góp vốn Chủ thể góp vốn có thể chính danh hoặc

không chính danh bởi vì thực tiễn các chủ thể tham gia góp vốn được quyền

tự kê khai, tự chịu trách nhiệm Để đối phó với các quy định pháp luật một số

chủ thể thuộc diện bị cấm hoặc những người không muốn lộ diện đã giải

quyết vấn đề của họ bằng cách sáng tạo ra những giải pháp: ví dụ vì không

được thành lập hay quản lý nên người ta sẵn sàng chọon mặt gửi vàng tìm

Formatted: Font: Not Bold, Not Italic, Dutch (Netherlands)

Formatted: Font: Not Bold, Vietnamese (Vietnam), Not Expanded by / Condensed by Formatted: Vietnamese (Vietnam), Not Expanded by / Condensed by Formatted: Vietnamese (Vietnam) Formatted: Font color: Auto, Dutch (Netherlands), Condensed by 0.4 pt Formatted: Heading 3, Left, Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt, Line spacing: single, Adjust space between Latin and Asian text, Adjust space between Asian text and numbers, Tab stops: Not at 0.29" Formatted: Font: Not Bold, Dutch (Netherlands)

Formatted: Dutch (Netherlands) Formatted: Indent: First line: 0.5", Space Before: 0 pt, After: 0 pt

Định dạng
Số trang	217
Dung lượng	1,93 MB