Những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý cảu công ty tnhh hai thành viên trở lên thực trạng và giải pháp

Đặc điểm của công ty TNHH hai thành viên trở lên Theo Điều 38 Luật doanh nghiệp 2005 thì công ty TNHH hai thành viên trở lên có những đặc điểm cơ bản sau: Công ty TNHH trong suốt quá h

- 1 -

Phan thị minh thanh

Những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của công ty tnhh hai thành viên

Ng-êi h-íng dÉn : ThS NguyÔn ThÞ TuyÕt

Sinh viªn thùc hiÖn : phan ThÞ Minh Thanh

Líp : 48b2 - luËt

Vinh, 2011

Để hoàn thành khóa luận tốt nghiệp cuối khóa, ngoài sự nỗ lực cố gắng của bản thân,

em đã nhận được sự giúp đỡ của Hội đồng khoa học Khoa Luật, các Thầy giáo, Cô giáo trong

tổ bộ môn Luật Kinh tế - Quốc tế Đặc biệt là sự hướng dẫn và giúp đỡ nhiệt tình, chu đáo của Cô giáo – Thạc sỹ Nguyễn Thị Tuyết

Em xin trân trọng cảm ơn cô giáo – Thạc sỹ Nguyễn Thị Tuyết – người trực tiếp hướng dẫn khóa luận, xin chân thành cảm ơn Hội đồng khoa học Khoa Luật, các Thầy giáo,

Cô giáo trong tổ bộ môn Luật Kinh tế - Quốc tế đã tạo điều kiện thuận lợi cho em trong quá trình triển khai đề tài khóa luận

Với năng lực và kinh nghiệm nghiên cứu còn hạn chế, đề tài sẽ không tránh khỏi thiếu sót nhất định Em rất mong nhận được góp ý kiến của của Hội đồng khoa học Luật, các Thầy giáo, Cô giáo cũng như những người quan tâm đến vấn đề này

Xin chân thành cảm ơn!

Vinh, tháng 5 năm 2011

Sinh viên

PHAN THỊ MINH THANH

- 4 -

MỞ ĐẦU 1

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu 2

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 3

4 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu 4

5 Cơ sở khoa học và phương pháp nghiên cứu 4

6 Đóng góp của khoá luận 5

7 Kết cấu của đề tài 5

NỘI DUNG Chương 1 : BẢN CHẤT PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 6

1.1 Sự ra đời và phát triển của Công ty TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam 6

1.2 Bản chất pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo luật doanh nghiệp 2005 9

1.3 Quy chế pháp lý về việc thành lập và chấm dứt hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 12

1.4 Quyền và nghĩa vụ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 26

1.5 Quy chế thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 33

1.6 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 38

1.7 Vốn và chế độ tài chính của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 42 Kết luận chương 1 44

Chương 2: NHỮNG TỒN TẠI VÀ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 45

2.1 Thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật về công ty TNHH hai thành viên trở lên 45

2.2 Nguyên nhân của tồn tại 62

2.3 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên 63

Kết luận chương 2 67

KẾT LUẬN 68

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69

CHXHCN CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM ĐKKD ĐĂNG KÝ KINH DOANH

ĐKDN ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP

TNHH TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

XHCN XÃ HỘI CHỦ NGHĨA

WTO TỔ CHỨC THƯƠNG MẠI THẾ GIỚI

MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Công ty TNHH hai thành viên trở lên đã xuất hiện từ lâu, đầu tiên là ở Đức năm 1982 là kết quả của hoạt động lập pháp Đúng như dự đoán của các nhà làm luật, sau khi có luật công ty TNHH, ngay lập tức nó nhận được sự hưởng ứng của các nhà đầu tư, đặc biệt là các nhà đầu tư có vốn Vì nó kết hợp

ưu điểm về chế độ trách nhiệm của công ty cổ phần và ưu điểm về chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn của công ty đối vốn; đồng thời nó còn kết hợp được ưu điểm về chế độ trách nhiệm của công ty cổ phần và ưu điểm thành viên quen biết nhau của công ty đối nhân Từ khi ra đời đến nay, số lượng của công ty TNHH hai thành viên trở lên đã phát triển nhanh chóng, qui mô, và là một trong những loại hình công ty quan trọng trên thế giới

Ở Việt Nam, loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên cũng rất được các nhà đầu tư quan tâm và yêu thích Nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên khi tham gia công ty, Nhà nước cần có sự điều chỉnh đối với sự hoạt động của công

ty Năm 1990, với sự ra đời của Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân thì

sự tồn tại và phát triển của khu vực kinh tế tư nhân mới được Chính phủ thừa nhận Đây là bước chuyển biến cơ bản có vị trí đặc biệt quan trọng mở đầu cho quá trình đổi mới nền kinh tế quốc dân và đường lối phát triển nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng XHCN Đến kỳ họp ngày 12/06/1999, Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam đã ban hành Luật doanh nghiệp thay thế cho Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân Và đến kỳ họp 29/11/2005, Luật doanh nghiệp 2005 đã được Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam khoá XI, kỳ họp thứ

8 thông qua, thay thế cho Luật doanh nghiệp 1999 Với sự ra đời của Luật doanh nghiệp 2005, thì những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên đã có những bước hoàn thiện và hợp lý hơn

Luật doanh nghiệp 2005 đã quy định về quyền và nghĩa vụ của công ty TNHH hai thành viên trở lên, cách thức thành lập, phạm vi hoạt động, điều kiện

của thành viên công ty Ưu điểm lớn nhất của công ty TNHH hai thành viên trở lên là chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn Thành viên của công ty chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm vi tài sản của mình Do có chế độ trách nhiệm hữu hạn mà nó giúp các nhà đầu tư mạnh dạn đầu tư vào bất cứ lĩnh vực nào của nền kinh tế Thực tế cho thấy, công ty TNHH hai thành viên trở lên

cơ cấu thành viên trong công ty thường là người quen biết, có sự tin cậy nhất định vào nhau rất phù hợp với những doanh nghiệp có qui mô trung bình và nhỏ

Nhìn chung, sự phát triển của công ty TNHH hai thành viên trở lên diễn

ra khá nhanh.Trong một thời gian ngắn, nó đã phát huy được tác dụng tích cực đối với việc huy động vốn, giải quyết việc làm, đáp ứng được yêu cầu của thị trường, kích thích tính năng động sáng tạo và thức tỉnh ý thức kinh doanh tự vươn lên hạn chế sự trông chờ ỷ lại của các công ty vào Nhà nước Tuy nhiên, cho đến nay, trước yêu cầu của công cuộc đổi mới kinh tế, đặc biệt là việc nước

ta đã chính thức gia nhập WTO, qua thực tiễn áp dụng Luật doanh nghiệp 2005

ở nước ta đã xuất hiện nhiều điểm bất cập, không phù hợp với nền kinh tế hiện nay Vì thế, vẫn có nhiều vấn đề cần phải được nghiên cứu, trao đổi thêm nhằm giúp cho Luật doanh nghiệp 2005 thực sự phát huy tác dụng và đi vào cuộc sống, đồng thời nhằm hoàn thiện pháp luật về địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên, một loạt hình doanh nghiệp có nhiều điểm phù hợp với điều kiện phát triển kinh tế ở nước ta hiện nay

Chính vì vậy, tôi chọn đề tài “ Những quy định của pháp luật về địa vị

pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên Thực trạng và giải pháp.”

làm khoá luận tốt nghiệp cho mình

2 Tình hình nghiên cứu

Vấn đề địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên có ý nghĩa rất to lớn cả về lý luận lẫn thực tiễn Chính vì vậy, đề tài này đã được nhiều tác giả nghiên cứu dưới những góc độ khác nhau Chẳng hạn như:

PGS.TS Lê Hồng Hạnh (1997),” Cấu trúc vốn của công ty”, Đề tài cấp

cơ sở

Tiến sỹ Trần Ngọc Dũng (2000), “Những vấn đề về công ty trong Luật

doanh nghiệp”, Đề tài cấp cơ sở

PGS.TS Nguyễn Viết Tý (2002), “Phương hướng hoàn thiện pháp luật

kinh tế trong điều kiện có Bộ luật Dân sự”, Luận văn Tiến sỹ

Thạc sỹ Nguyễn Như Hoa (2006), “Vấn đề hoàn thiện địa vị pháp lý của

công ty TNHH”, Luận văn Thạc sỹ

Các bài báo, tạp chí chuyên ngành:

Tiến sỹ Bùi Ngọc Cường (1995), “Nội dung cơ bản và những điểm mới

của luật Doanh nghiệp Nhà nước”, Tạp chí Luật học, Tr 25, số 4/1995

Thạc sỹ Đồng Ngọc Ba (2005), “Một số vấn đề pháp lý và thực tiễn về

các loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam”, Tạp chí Luật học, Tr 12, số 6/2005

PGS.TS Nguyễn Viết Tý (2007), “Hai mươi năm phát triển của Luật kinh

tế nhìn dưới góc độ phương pháp luận”, Tạp chí Luật học, Tr.15; số 1/2007

Thạc sỹ Nguyễn Thị Yến (2008), “Những “hạt sạn” trong Luật doanh

nghiệp”, Tạp chí Pháp lý, Tr 36, số 8/2008

Tuy nhiên, các bài viết, các công trình nghiên cứu trên chỉ mới nghiên cứu tổng quát hoặc đi sâu nghiên cứu, phân tích, luận giải một số khía cạnh nào đó của vấn đề Vấn đề hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên thì chưa có công trình, bài viết nào đề cập đến

Vì vậy, tôi chọn đề tài “Những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý

của công ty TNHH hai thành viên trở lên Thực trạng và giải pháp” làm công

trình nghiên cứu nhằm cung cấp một cách toàn diện cả về lý luận và thực tiễn về việc hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong giai đoạn hiện nay

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích của khoá luận

Làm rõ bản chất pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong pháp luật hiện hành Qua đó, phân tích, đánh giá, nhằm đưa ra những phương

hướng, giải pháp nhằm góp phần làm hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong giai đoạn hiện nay

3.2 Nhiệm vụ của khoá luận

Làm sáng tỏ cơ sở lý luận về địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên

Thu thập các tài liệu, khảo sát thực trạng của việc áp dụng các quy định của pháp luật về địa vị pháp lý công ty TNHH hai thành viên trở lên để từ đó tìm

ra các thành tựu và những điểm còn hạn chế trong qui định của pháp luật

Đưa ra các kiến nghị và giải pháp nhằm hoàn thiện hơn địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong giai đoạn hiện nay

4 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Khoá luận nghiên cứu về cơ sở lý luận và thực trạng áp dụng những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Khóa luận phân tích, đánh giá khái quát những thành tựu và hạn chế trong quy định của luật doanh nghiệp 2005 về địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên để từ đó đưa ra những kiến nghị và giải pháp nhằm hoàn thiện hơn địa vị pháp lý của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong giai đoạn hiện nay

5 Cơ sở khoa học và phương pháp nghiên cứu

5.1 Cơ sở khoa học

Đề tài được thực hiện dựa trên cơ sở khoa học là quan điểm của chủ nghĩa Mác- Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh về pháp luật và những đề tài, công trình nghiên cứu của các tác giả về những nội dung có liên quan

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được thực hiện bởi việc sử dụng kết hợp các phương pháp như: Phương pháp logic và phân tích tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp

khái quát hóa trong đó phương pháp phân tích tổng hợp là phương pháp chủ đạo

6 Đóng góp của khoá luận

Khoá luận góp phần làm sáng tỏ cơ sở lý luận về địa vị pháp lý của công

ty TNHH hai thành viên trở lên Cũng như quá trình áp dụng những quy định đó trong thực tiễn Để qua đó, tìm ra những kết quả đạt được, những hạn chế và từ

đó đề ra các giải pháp khắc phục

Với kết quả nghiên cứu đạt được của khoá luận thì khoá luận có thể dùng làm tư liệu tham khảo cho các doanh nghiệp, thương nhân, các cơ quan thực thi pháp luật, sinh viên chuyên ngành Luật, Chính trị - Luật và những người có sự quan tâm đến vấn đề này

7 Kết cấu của đề tài

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của khoá luận gồm 2 chương, 10 tiết

NỘI DUNG

BẢN CHẤT PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN

TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005

1.1 Sự ra đời và phát triển của Công ty TNHH hai thành viên trở lên

ở Việt Nam

Trong xã hội, khi nền tảng hàng hoá đã phát triển ở lĩnh vực nhất định để

mở mang kinh doanh, các nhà kinh doanh cần phải có nhiều vốn để đáp ứng nhu cầu về vốn buộc các nhà kinh doanh phải liên kết với nhau trên cơ sở vốn và tin tưởng lẫn nhau, sự liên kết theo các hình thức nhất định tạo ra mô hình tổ chức mới là công ty

Mặt khác, khi sản xuất hàng tiêu dùng, hàng hoá phát triển thì sự cạnh tranh trên thị trường ngày càng khắc nghiệt hơn Các nhà doanh nghiệp có vốn đầu tư thấp thường ở vào vị trí bất lợi trong quá trình cạnh tranh vì vậy, các nhà kinh doanh phải liên kết với nhau thông qua hình thức là góp vốn để thành lập một doanh nghiệp vững chắc trên thị trường Hơn nữa, trong kinh doanh thường gặp rủi ro, các nhà kinh doanh phải liên kết với nhau để nếu có rủi ro xảy ra thì nhiều người cùng gánh chịu, điều này có lợi hơn so với doanh nghiệp một chủ

Mô hình liên kết này tỏ ra hấp dẫn, phù hợp với nền kinh tế thị trường và những người kinh doanh

Do vậy, công ty đã được các nhà kinh doanh tiếp thu và áp dụng Như vậy, sự ra đời của công ty là một quy luật khách quan trong nền kinh tế thị trường

Ra đời năm 1982 tại Đức, công ty TNHH hai thành viên trở lên được luật pháp các nước Châu Âu lục địa thừa nhận và phát triển mạnh mẽ cho tới ngày nay Ở các nước phát triển đặc biệt là các nước tư bản chủ nghĩa, công ty TNHH hai thành viên trở lên đóng vai trò quan trọng trong các hoạt động thương mại cũng như trong nền kinh tế tư bản chủ nghĩa Đây là loại công ty kết hợp được

những ưu điểm về chế độ TNHH của công ty cổ phần và ưu điểm các thành viên quen biết nhau của công ty đối nhân Nó khắc phục được nhược điểm về sự phức tạp khi thành lập và quản lý của công ty cổ phần, nhược điểm không phân chia được rủi ro của công ty đối nhân Chính vì vậy mà hiện nay công ty TNHH hai thành viên trở lên đã và đang thu hút được sự chú ý của thương nhân nhiều nhất Trong nền kinh doanh thị trường, chế độ trách nhiệm hữu hạn tạo điều kiện cho các nhà kinh doanh hạn chế rủi ro bằng cách chia sẻ trách nhiệm cho nhiều người, giúp cho các nhà đầu tư mạnh dạn đầu tư vào bất kỳ lĩnh vực kinh tế nào

có lợi cho xã hội Công ty đã tạo điều kiện cho bất kỳ nhà đầu tư nào cũng có thể góp vốn của họ Điều này đã thu hút được nhiều các nhà đầu tư cũng như người có vốn quan tâm đến hoạt động sản xuất kinh doanh Vì thế, có thể nói công ty TNHH hai thành viên trở lên đã chiếm vị trí hết sức quan trọng trong nền kinh tế thị trường Việc thu hút đầu tư từng bước đưa nền kinh tế phát triển,

mở rộng quy mô địa bàn và đa dạng hoá ngành nghề kinh doanh Số lượng các công ty TNHH hai thành viên trở lên ngày càng tăng và đã dần dần chứng minh được tầm quan trọng của nó

Thực tế ở Việt Nam cho thấy các nhà đầu tư cũng rất thích thú với loại hình kinh doanh này Nhất là trong tình hình hiện nay nước ta đang từng bước đổi mới nên kinh tế toàn diện trong đó có cơ cấu kinh tế hoà nhập với nền kinh

tế của các nước trên thế giới

Trước năm 1986, nền kinh tế nước ta có đặc điểm là xây dựng nền kinh tế

kế hoạch hoá tập trung chủ yếu là hai thành phần quốc doanh và tập thể Trong thời kỳ này kinh tế tư nhân không có điều kiện phát triển do hoàn cảnh lịch sử Thành phần kinh tế tư nhân lại dựa trên cơ sở sản xuất nhỏ và là thành phần kinh

tế không thuần nhất Nói chung về mặt kinh tế họ đều là những sở hữu nhỏ, tiến hành hoạt động kinh tế bằng chính lao động của mình Nền kinh tế Việt Nam giai đoạn này là nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, quan liêu bao cấp chứ không phải là nền kinh tế hàng hoá với sự đa dạng của các thành phần kinh tế Ở

đó không có sự cạnh tranh mà chỉ có hai thành phần là kinh tế quốc doanh và tập

thể với vai trò bao trùm của Nhà nước từ khâu sản xuất đến khâu phân phối, lưu thông, Nhà nước không khuyến khích làm giàu, không khuyến khích tư nhân phát triển kinh tế Tư nhân không được phép đầu tư vào các dự án lớn, vì vậy thời kỳ này không có cạnh tranh nên không có rủi ro Cơ chế đó đã làm vai trò của nền kinh tế tư nhân trong giai đoạn này không phát triển và không có vị trí trong nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, quan liêu bao cấp ở nước ta

Từ Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI năm 1986 do có sự nhận thức đúng đắn tình hình kinh tế của nước ta lúc bấy giờ nên Nhà nước ta chuyển nền kinh

tế tập trung, quan liêu bao cấp sang nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần theo

cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa

Nền kinh tế Việt Nam trước đây chủ yếu là tự cấp tự túc với cơ chế cấp phát giao nộp tiền thì hiện nay nền kinh tế của Việt Nam đã chuyển đổi để phù hợp với sự phát triển của đất nước Nhà nước đã dần dần giảm bớt các chỉ tiêu pháp lệnh có tính áp đặt và xoá bỏ sự không có giới hạn vào quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh của các đơn vị kinh tế, chuyển dần việc điều chỉnh của mình thông qua việc quản lý vĩ mô như thuế, pháp luật

Các thành phần kinh tế nước ta, tập thể và tư nhân có thể thay đổi về vai trò và cơ chế hoạt động trong đó có vai trò chủ đạo vẫn thuộc về thành phần kinh tế quốc doanh, nghĩa là quốc doanh vẫn nắm giữ một số ngành then chốt, thông qua kinh tế quốc doanh, Nhà nước tác động vào nền kinh tế Mục đích của việc giữ vai trò chủ đạo cho nền kinh tế quốc doanh là nhằm đảm bảo cho sự phát triển ổn định và có hiệu quả của toàn bộ nền kinh tế quốc dân theo định hướng xã hội chủ nghĩa Bên cạnh đó, các thành phần kinh tế khác như kinh tế tập thể, hợp tác xã cũng có những thay đổi theo hướng giảm dần sự can thiệp của Nhà nước Vì vậy, việc chuyển sang nền kinh tế thị trường của Việt Nam không chỉ đơn giản là sự chuyển biến thuần tuý về mặt kinh tế mà phải gắn liền với sự thay đổi căn bản về mặt xã hội và tạo ra sự thống nhất giữa tăng trưởng kinh tế với công bằng tiến bộ xã hội

Hiện nay chúng ta đang xây dựng và phát triển nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước, các thành phần kinh tế đều được khuyến khích phát triển Các doanh nghiệp đều bình đẳng với nhau trong hoạt động kinh doanh và bình đẳng trước pháp luật Trong nền kinh

tế hàng hoá nhiều thành phần, phạm vi hoạt động, lĩnh vực hoạt động của kinh tế quốc doanh sẽ thu hẹp nhưng nó vẫn giữ vai trò chủ đạo bởi nó vẫn sẽ tồn tại và phát triển ở nhiều ngành, nhiều lĩnh vực khác nhau trong nền kinh tế Nhà nước cần phải có những công ty TNHH hai thành viên trở lên ở những lĩnh vực khác nhau can thiệp vào nền kinh tế thị trường Sự tồn tại của công ty TNHH hai thành viên trở lên trong nền kinh tế thị trường và đặc biệt là ở nước ta hiện nay

là một tất yếu khách quan Để công ty TNHH hai thành viên trở lên phát huy được vai trò chủ đạo của mình đòi hỏi Nhà nước phải có chính sách hợp lý với công ty TNHH hai thành viên trở lên Đó là yếu tố quan trọng chi phối qua trình thành lập và điều chỉnh pháp lý đối với việc tổ chức và hoạt động của công ty TNHH hai thành viên trở lên

1.2 Bản chất pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trong luật doanh nghiệp 2005

1.2.1 Khái niệm công ty TNHH hai thành viên trở lên

Theo Điều 38, luật doanh nghiệp 2005, khái niệm về công ty TNHH hai

thành viên là: „‟Công ty TNHH hai thành viên trở lên là loại hình công ty gồm

không quá 50 thành viên, công ty chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng tài sản của mình’’

1.2.2 Đặc điểm của công ty TNHH hai thành viên trở lên

Theo Điều 38 Luật doanh nghiệp 2005 thì công ty TNHH hai thành viên trở lên có những đặc điểm cơ bản sau:

Công ty TNHH trong suốt quá hình hoạt động là một pháp nhân, có tài sản độc lập, có trụ sở ổn định, có mục tiêu kinh doanh rõ ràng và có thể là nguyên đơn, bị đơn trước pháp luật, số thành viên luôn từ hai đến năm mươi

Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã cam kết vào doanh nghiệp

Phần góp vốn của các thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại Điều 43, 44, 45 của Luật này

Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên không vượt quá 50

Công ty TNHH hai thành viên trở lên không được phát hành cổ phiếu, nhưng vẫn được phát hành trái phiếu

Công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Do công ty TNHH hai thành viên trở lên là loại hình công ty trung gian giữa công ty cổ phần và công ty đối nhân với một loạt các ưu điểm của hai loại hình công ty nên công ty TNHH hai thành viên trở lên cũng mang các đặc điểm cần được pháp luật chú ý Do chế độ trách nhiệm hữu hạn nên việc bảo vệ chủ

nợ rất cần thiết và vì vậy, luật có những quy định đặc biệt với công ty TNHH hai thành viên trở lên, nó được thể hiện qua các đặc điểm sau:

Thứ nhất, công ty TNHH hai thành viên trở lên là doanh nghiệp có tư

cách pháp nhân, có các quyền về tài sản và các quyền khác, có thể là nguyên đơn hoặc bị đơn trước cơ quan tài phán

Thứ hai, phần vốn góp của các thành viên phải được đóng đầy đủ ngay

sau khi thành lập công ty dù phần vốn góp đó là hình thức nào (tiền, hiện vật, bản quyền sở hữu ) Là loại công ty có chế độ TNHH nên pháp luật quy định đóng đủ ngay phần vốn góp nhằm bảo vệ quyền lợi cho người thứ ba có giao dịch với công ty Tuy rằng ở đây có quan điểm khác so với công ty cổ phần, ở các công ty cổ phần nếu phần góp của các thành viên công ty bằng tiền thì khi thành lập công ty họ chỉ cần đóng góp một nửa giá trị số cổ phần nhận mua là đủ

để trở thành thành viên của công ty (tuy nhiên họ sẽ phải nộp đủ số còn lại trong thời gian nhất định được quy định trong điều lệ) Ở đây, cần được lưu ý thời điểm công ty được thành lập về mặt pháp lý là khi được ghi tên vào đăng ký

kinh doanh và được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Từ thời điểm này, công ty có tư cách pháp nhân và được tiến hành mọi hoạt động kinh doanh của mình

Thứ ba, phần vốn góp của các thành viên công ty không được thể hiện

dưới hình thức nào (giấy tờ có giá trị như cổ phiếu mà nó được ghi nhận trong điều lệ công ty), trong điều lệ có ghi rõ phần góp vốn của các thành viên công ty

và họ được cấp một bản sao điều lệ công ty và lấy nó làm bằng chứng cho tư cách thành viên của mình Đặc điểm này của công ty TNHH hai thành viên trở lên khác với công ty cổ phần

Thứ tư, công ty không được phát hành ra bên ngoài công chúng để huy

động vốn như cổ phiếu,mà chỉ được phát hành trái phiếu và các loại chứng khoán khác theo luật chứng khoán Công ty chỉ có thể huy động vốn bằng việc tăng cường vốn điều lệ, vay vốn của ngân hàng và các khoản vay tín dụng khác

Do vậy, khả năng huy động vốn của công ty TNHH hai thành viên trở lên là hạn chế hơn so với công ty cổ phần (công ty cổ phần có thể phát hành cổ phiếu hoặc trái phiếu ra công chúng để huy động vốn Người mua cổ phiếu lập tức trở thành thành viên công ty, còn người mua trái phiếu là chủ nợ của công ty Cổ phiếu và trái phiếu được tự do chuyển nhượng nên đã tạo điều kiện thuận lợi cho những người sở hữu)

Thứ năm, việc chuyển nhượng phần vốn góp của công ty bị hạn chế Điều

44 Luật doanh nghiệp 2005 quy định“thành viên muốn chuyển nhượng vốn phải

chào bán phần vốn góp đó cho tất cả thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện Chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên công ty nếu các thành viên còn lại của công

ty không mua hoặc không mua hết” Đây là điểm khác so với công ty cổ phần,

phần vốn góp của cổ đông được thể hiện bằng cổ phiếu mà cổ phiếu được tự do chuyển nhượng trừ các cổ phiếu có ghi tên Đặc điểm này của công ty làm cho người ta nghĩ tới việc nó vẫn mang một số đặc điểm của công ty đối nhân Trong các công ty đối nhân, việc thay đổi thành viên có thể là lý do để giải thể công ty

Các thành viên có mối quan hệ tương đối chặt chẽ nên phải xem xét tới nhân thân của người muốn vào công ty và phải xem họ có đủ tin cậy, uy tín để vào công ty hay không

Thứ sáu, các bảng hiệu, hoá đơn, quảng cáo và các tài liệu, giấy tờ giao

dịch khác đều phải ghi tên của công ty kèm theo chữ “trách nhiệm hữu hạn”

Đây là biện pháp để bảo vệ quyền lợi cho người giao dịch với công ty và cũng là thông báo cho họ biết về sự chịu trách nhiệm của công ty về các khoản nợ của mình Theo pháp luật của một số nước, nếu như công ty vi phạm nghĩa vụ này thi sẽ phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với công chứng giao dịch với mình, bởi

vì, những vi phạm sẽ được coi là lừa dối trong kinh doanh Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể về vấn đề này

Thứ bảy, cơ cấu quản lý thường gọn nhẹ và phụ thuộc vào số lượng thành

viên Cụ thể, số lượng thành viên dưới 11 người thì việc thành lập, quản lý công

ty được tiến hành theo những quy định hết sức đơn giản, họ sẽ họp toàn thể thành viên phân công nhau đảm nhiệm chức trách quản lý, khảo sát công ty, cử hoặc thuê giám đốc Nếu công ty có 11 thành viên trở lên thì phải tiến hành đại hội, bầu hội đồng quản trị, bầu chủ tịch, giám đốc công ty và kiểm soát viên

1.3 Quy chế pháp lý về việc thành lập và chấm dứt hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.3.1 Quy chế thành lập công ty

Nhiều nước trên thế giới, những người muốn thành lập công ty để tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh chỉ cần làm thủ tục đăng ký kinh doanh tại toà án thương mại hoặc toà án kinh tế là có quyền kinh doanh hợp pháp

Do hoạt động quản lý kinh doanh ở nước ta trong giai đoạn đầu của nền kinh tế còn non yếu, các công cụ để quản lý như pháp luật, các cơ quan quản lý kinh doanh còn thiếu đồng bộ Việc đưa ra quy định về xin phép và cấp phép thành lập công ty là hết sức cần thiết nhằm hạn chế những thiệt hại có thể xảy ra cho xã hội như việc sản xuất hàng giả, hàng hoá kém phẩm chất so với tiêu

chuẩn đã đăng ký, trốn thuế, lừa đảo, lừa khách huy động vốn quá lớn so với khả năng kinh doanh, khả năng thanh toán dẫn đến phá sản

Để thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên pháp luật phải quy định

một cách chặt chẽ ai là người có đủ điều kiện để tham gia thành lập, góp vốn

vào công ty

1.3.1.1 Điều kiện chủ thể thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên

Theo khoản 1, Điều 13 luật doanh nghiệp 2005 quy định:” tổ chức, cá

nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này”

Khoản 2, Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 quy định nghiêm cấm cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản của Nhà nước và công quỹ để thành lập doanh nghiệp hoặc góp vốn vào doanh nghiệp thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình Ngoài ra, pháp luật còn quy định người chưa thành niên, người thành niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự không đủ khả năng tự đem tài sản góp vào công ty hay bảo vệ lợi ích chính đáng của họ thì cũng không được thành lập công ty Vì vậy, việc pháp luật quy định cấm đối với người chưa thành niên, người thành niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự là dựa trên cơ sở bảo vệ quyền lợi của chính người đó, để tạo cho công ty hoạt động có hiệu quả Hạn chế đối với người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hay người đang chấp hành phạt tù hoặc bị toà án tước quyền hành nghề nếu để họ thành lập công ty có thể gây ra nhiều tiêu cực nên quy định này

có giá trị ngăn ngừa trước

Đối với một số ngành nghề kinh doanh đặc biệt như in, khắc con dấu, sao chụp, nghề kinh doanh có sử dụng chất nổ, chất độc mạnh, chất phóng xạ Những người không được làm các nghề kinh doanh đặc biệt này bao gồm:

Những người đang bị quản chế, cải tạo không giam giữ, bị án tù nhưng cho hưởng án treo

Người có tiền án về tội xâm phạm an ninh quốc gia hoặc có tội khác quan

hệ trực tiếp tới nghề kinh doanh đặc biệt mà họ phải xin phép kinh doanh, người

có tiền án mà họ đã lợi dụng hoạt động kinh doanh ngành nghề đặc biệt để hoạt động phạm tội

Những người đã bị khởi tố về hình sự hoặc đang có liên quan trực tiếp đến các vụ án hình sự mà cơ quan thẩm quyền đang tiến hành điều tra

Các quy định trên đây nhằm bảo vệ an ninh quốc gia, giữ trật tự an toán

xã hội, ngắn ngừa việc lợi dụng kinh doanh để hoạt động phi pháp

Nhà nước ta thừa nhận quyền tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật đồng thời cũng quy định chặt chẽ việc thực hiện quyền đó để bảo vệ lợi ích của người tiêu dùng, các tổ chức kinh tế khác, của toàn xã hội Pháp luật quy định: Người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh phải có trình độ chuyên môn tư vấn mà pháp luật đòi hỏi đối với một ngành nghề Vì trong thực tế, không ít lĩnh vực người ta không quản lý, điều hành công ty nếu họ không nắm vững chuyên môn ngành nghề kinh doanh, chạy theo lợi nhuận cũng có thể gây ra thiệt hại không thể lường trước được cho người tiêu dùng và cho toàn xã hội (như kinh doanh dịch vụ khám chữa bệnh, kinh doanh dược phẩm, kinh doanh dịch vụ kiểm toán, kinh doanh thiết bị công trình )

1.3.1.2 Điều kiện về trụ sở giao dịch

Địa điểm làm việc chính thức của công ty là trụ sở giao dịch, ở đây có bộ máy quản lý điều hành và tiến hành các hoạt động giao dịch trong mọi quan hệ Đối với xã hội, cần phân biệt trụ sở giao dịch chính của công ty với các phân xưởng sản xuất, cửa hàng đại lý bán lẻ sản phẩm của công ty ở trong và ngoài tỉnh Về sở hữu trụ sở của công ty có thể là tài sản riêng của công ty hoặc do công ty thuê mướn Đơn xin phép thành lập công ty phải xuất trình các văn bằng, chứng chỉ, hợp đồng thuê mướn được cơ quan công chứng chứng thực trong trường hợp thuê mướn của người khác Có thể có nhiều trụ sở giao dịch ở nhiều địa bàn khác nhau trong một công ty song đều đảm nhận là đầu mối giao dịch và tiến hành các hoạt động kinh doanh Nước ta hiện nay do hoạt động kinh

doanh còn có quy mô hạn chế thông thường trụ sở giao dịch được đặt tại các cửa hàng dịch vụ buôn bán sản phẩm hàng hoá của công ty Việc quy định công ty

có trụ sở giao dịch là cần thiết nhằm đảm bảo tính chính thức, tính công khai được mọi người thừa nhận

1.3.1.3 Điều kiện về vốn

Theo quy định tại khoản 1, điều 6, nghị định 102/2010/NĐ-CP thì :”Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là tổng giá trị các phần vốn góp do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn cụ thể và đã được ghi vào Điều lệ công ty”

Thời hạn mà thành viên, chủ sở hữu công ty phải góp đủ số vốn đã cam kết vào vốn điều lệ quy định tại các khoản 1, Điều 6 của nghị định này không quá 36 tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên

Tại điều 10, Nghị định 102/2010/NĐ-CP cũng quy định rõ vấn đề kinh doanh phải có vốn pháp định như sau:

“1 Ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, mức vốn pháp định

cụ thể, cơ quan có thẩm quyền quản lý nhà nước về vốn pháp định, cơ quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, hồ sơ, điều kiện và cách thức xác nhận vốn pháp định áp dụng theo các quy định của pháp luật chuyên ngành

2 Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty và Giám đốc (Tổng giám đốc) đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) đối với công ty cổ phần, tất cả các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh và chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân đối với doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm về tính trung thực và chính xác của vốn được xác nhận là vốn pháp định khi thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp

có nghĩa vụ bảo đảm mức vốn điều lệ thực tế không thấp hơn mức vốn pháp định đã được xác nhận trong cả quá trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

3 Đối với đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phải có vốn pháp định, trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có thêm xác nhận của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định Người trực tiếp xác nhận vốn pháp định cùng liên đới chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của số vốn tại thời điểm xác nhận

4 Đối với doanh nghiệp đăng ký bổ sung ngành, nghề phải có vốn pháp định thì không yêu cầu phải có thêm xác nhận của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định nếu vốn chủ sở hữu được ghi trong bảng tổng kết tài sản của doanh nghiệp tại thời điểm không quá 03 tháng, kể từ ngày nộp hồ

sơ, lớn hơn hoặc bằng mức vốn pháp định theo quy định.”

Theo quy định của pháp luật hiên hành thì những nghành nghề kinh doanh đòi hỏi phải có vốn pháp định đó là:

“1 Tổ chức tín dụng

a Ngân hàng thương mại cổ phần: 1000 tỷ đồng

b Chi nhánh ngân hàng nước ngoài: 15 triệu USD

2 Quỹ tín dụng nhân dân

a Quỹ tín dụng nhân dân trung ương: 1000 tỷ đồng

b Quỹ tín dụng nhân dân cơ sở: 0.1 tỷ đồng

8 Kinh doanh cảng hàng không:

a Kinh doanh cảng hàng không nội địa: 30 tỷ đồng

b Kinh doanh cảng hàng không quốc tế: 100 tỷ đồng

9 Cung cấp dịch vụ hàng không tại cảng hàng không (không phải là doanh nghiệp cảng hàng không):

a Kinh doanh tại cảng hàng không nội địa: 10 tỷ đồng

b Kinh doanh tại cảng hàng không quốc tế: 30 tỷ đồng

10 Kinh doanh vận chuyển hàng không:

a Vận chuyển hàng không quốc tế:

Khai thác từ 1 đến 10 tàu bay: 500 tỷ đồng Khai thác từ 11 đến 30 tàu bay: 800 tỷ đồng Khai thác trên 30 tàu bay: 1000 tỷ đồng

b Vận chuyển hàng không nội địa:

Khai thác từ 1 đến 10 tàu bay: 200 tỷ đồng Khai thác từ 11 đến 30 tàu bay: 400 tỷ đồng

Khai thác trên 30 tàu bay: 500 tỷ đồng

11 Kinh doanh hàng không chung: 50 tỷ đồng”

1.3.1.4 Điều kiện về ngành nghề kinh doanh

Theo quy định tại điều 7, luật doanh nghiệp 2005 và hướng dẫn chi tiết tại nghị định số 102/2010-CP đã quy định rõ về điều kiện ngành nghề kinh doanh

Về cơ bản pháp luật quy định có các nhóm nghành nghề sau:

Một là, Nhóm ngành nghề kinh doanh tự do, chẳng hạn như: buôn bán

hàng tạp hóa, buôn thúng bán mẹt,

Hai là, Nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện (phải có chứng chỉ

hành nghề, chứng chỉ hành nghề nghiệp là văn bản mà cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam hoặc hiệp hội nghề nghiệp được Nhà nước ủy quyền cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn và kinh nghiệm nghề nghiệp về một ngành, nghề nhất định) Theo các quy định hiện hành, những ngành nghề sau đây cần có chứng chỉ hành nghề trước khi đăng ký kinh doanh: Kinh doanh dịch

vụ pháp lý; Kinh doanh dịch vụ khám, chữa bệnh và kinh doanh dược phẩm; Kinh doanh dịch vụ thú y và kinh doanh thuốc thú y; Kinh doanh dịch vụ thiết

kế quy hoạch xây dựng, khảo sát xây dựng, thiết kế xây dựng công trình, giám

sát thi công xây dựng; Kinh doanh dịch vụ kiểm toán; Sản xuất, gia công, sang chai, đóng gói, mua bán thuốc bảo vệ thực vật; Kinh doanh dịch vụ xông hơi khử trùng; Kinh doanh dịch vụ thiết kế phương tiện vận tải; Mua bán di vật, cổ vật, bảo vật quốc gia; Kinh doanh dịch vụ kế toán; Dịch vụ môi giới bất động sản; dịch vụ định giá bất động sản; dịch vụ sàn giao dịch bất động sản

Ba là, Nhóm ngành nghề khuyến khích kinh doanh, đó là những ngành

nghề truyền thống như: dệt may, đan lát đồ mỹ nghệ, thủ công,

Bốn là, Nhóm ngành nghề kinh doanh bị cấm như: Kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho lực lượng vũ trang; linh kiện, bộ phận, phụ tùng, vật tư

và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng; Kinh doanh chất ma túy các loại; Kinh doanh hóa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế); Kinh doanh các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách; Kinh doanh các loại pháo; Kinh doanh các loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách và sức khỏe của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; Kinh doanh các loại thực vật, động vật hoang dã, gồm cả vật sống và các bộ phận của chúng đã được chế biến, thuộc danh mục điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định

và các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; Kinh doanh mại dâm, tổ chức mại dâm, buôn bán phụ nữ, trẻ em; Kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc dưới mọi hình thức; Kinh doanh dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân;

Như vậy, nhà đầu tư có thể lựa chọn bất cứ ngành nghề nào nằm ngoài nhóm ngành nghề bị cấm kinh doanh đặc biệt đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì việc chọn nghành nghề được coi là hợp pháp khi nhà đầu tư đáp ứng được đầy đủ các yêu cầu của pháp luật liên quan đến ngành nghề đó

1.3.1.5 Điều kiện về tên doanh nghiệp

Với điều kiện về tên doanh nghiệp thì tại khoản 1, khoản 2, điều 31 luật doanh nghiệp 2005 đã quy định rất rõ.Theo đó, tên doanh nghiệp phải được viết bằng tiếng việt và có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phải phát âm được và có ít nhất hai thành tố: loại hình doanh nghiệp và tên riêng Như vậy, với quy định này, tên của tất cả các công ty TNHH hai thành viên trở lên phải kèm theo cụm

từ “TNHH” Ngoài ra, pháp luật còn nêu ra một sổ trường họp cấm trong khi lựa chọn tên cho công ty như: không được đặt tên trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên của công ty đã đăng ký, không được sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị- xã hội để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của công ty trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó; không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu

vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc để đặt tên riêng cho công ty Ngoài ra, pháp luật cũng cho phép các công ty được dịch tên công ty sang tên tiếng nước ngoài hoặc viết tắt, tuy nhiên trong mọi trường hợp vẫn phải thể hiện đầy đủ tên công ty bằng tiếng việt trên biển hiệu của công ty

1.3.1.6 Thủ tục thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên

Người muốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên phải nộp đủ

hồ sơ kinh doanh theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 tại cơ quan đăng ký kinh doanh thuộc uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính, phải tự chịu trách nhiệm về tính xác thực trung thực của hồ sơ kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh không có quyền yêu cầu người thành lập doanh nghiệp trình các giấy tờ, hồ sơ khác ngoài hồ sơ mà Luật doanh nghiệp 2005 quy định đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên

Cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ đăng

ký kinh doanh

Trong quá trình thành lập, thành viên sáng lập hoặc người đại diện theo

uỷ quyền của nhóm thành viên sáng lập ký kết hợp đồng phục vụ cho việc thành lập công ty Hợp đồng này được doanh nghiệp tiếp nhận quyền và nghĩa vụ

trong trường hợp doanh nghiệp được thành lập Nếu doanh nghiệp không được thành lập thì người giao kết hợp đồng hoàn toàn hay liên đới chịu trách nhiệm về việc thực hiện hợp đồng đó Để trách tình trạng tranh chấp sau này, khi chuẩn bị thành lập, các thành viên sáng lập cần thoả thuận với nhau trách nhiệm thực hiện hợp đồng trong trường hợp doanh nghiệp không được thành lập (Điều 11 Luật doanh nghiệp 2005)

Đăng ký kinh doanh không chỉ có ý nghĩa quan trọng đối với bản thân các công ty mà còn có ý nghĩa về mặt quản lý nhà nước Theo Luật doanh nghiệp

2005, các doanh nghiệp có quyền đăng ký kinh doanh hoạt động các ngành nghề

có điều kiện do pháp luật quy định Vì vậy, chỉ thông qua công tác quản lý kinh doanh Nhà nước mới quản lý được các doanh nghiệp Nội dung đăng ký kinh doanh còn là thông tin cần thiết để xử lý trong quan hệ kinh doanh với các doanh nghiệp khác

Theo điều 18 Luật doanh nghiệp 2005 hồ sơ đang ký kinh doanh của công

ty TNHH hai thành viên gồm:

“1 Giấy đề nghị điều kiện đăng ký kinh doanh theo mẫu thống nhất do cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định

2 Dự thảo điều lệ công ty

3 Danh sách thành viên và các giấy tờ kèm theo sau đây:

a, Đối với thành viên là cá nhân: bản sao giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân họp pháp khác

b, Đối với thành viên là tổ chức: bản sao quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc tài liệu tương ứng khác của tổ chức; văn bản ủy quyền, giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân dân hợp pháp khác của người đại diện theo ủy quyền

Đối với thành viên là tiên là tổ chức nước ngoài thì bản sao giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đăng ký không quá 3 tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng

ký kinh doanh

4 Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối cới công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn phấp định

5 Chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật pjải có chứng chỉ hành nghề.”

Trong trường hợp doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh các ngành nghề phải có vốn pháp định còn phải có thêm xác nhận của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền về việc có đủ vốn pháp định (Điều 10, nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010)

Đơn đăng ký kinh doanh được làm theo mẫu thống nhất do cơ quan đăng

ký kinh doanh quy định và có nội dung quy định tại Điều 21 Luật doanh nghiệp

2005

Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm giải quyết việc đăng ký kinh doanh trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày nhận được hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ (khoản 2, Điều 15 Luật doanh nghiệp 2005) Nếu từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu bổ sung, sửa đổi

Doanh nghiệp được cung cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nếu đủ các điều kiện theo quy định tại Điều 18 Luật doanh nghiệp 2005 Doanh nghiệp

có quyền hoạt động kinh doanh kể từ ngày được chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong quá trình kinh doanh nếu thay đổi tên, địa chỉ, trụ sở chính, chi nhánh văn phòng đại diện (nếu có), mục tiêu và ngành nghề kinh doanh vốn điều

lệ, thay đổi người quản lý, người đại diện theo pháp luật của công ty và các vấn

đề khác trong nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh, công ty phải đăng ký thay đổi nói trên với các cơ quan đăng ký kinh doanh chậm nhất 10 ngày trước khi thực hiện việc thay đổi Trong trường hợp có thay đổi trong nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận thay đổi đăng ký kinh doanh

Để đảm bảo sự quản lý của Nhà nước đối với doanh nghiệp theo khoản 1, Điều 27 Luật doanh nghiệp 2005 thì cơ quan đăng ký kinh doanh có nghĩa vụ gửi bản sao giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho cơ quan thuế, cơ quan thống kê, cơ quan quản lý ngành kinh tế, kỹ thuật cùng cấp, uỷ ban nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh nơi doanh nghiệp có trụ sở chính trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày cấp

Để phục vụ cho hoạt động của mình, cá nhân, cơ quan, tổ chức, có quyền yêu cầu các cơ quan đăng ký kinh doanh cung cấp thông tin về nội dung đăng ký kinh doanh, cung cấp bản sao giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy chứng nhận thay đổi đăng ký kinh doanh, hoặc bản trích nội dung đăng ký kinh doanh phải trả hợp lệ Cơ quan đăng ký kinh doanh có nghĩa vụ cung cấp đầy đủ, kịp thời các thông tin về nội dung đăng ký kinh doanh cho các cơ quan, tổ chức, cá nhân có yêu cầu (theo khoản 2, Điều 27 luật doanh nghiệp 2005)

Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc giấy chứng nhận thay đổi đăng ký kinh doanh, công ty phải đăng báo địa phương, phải đăng báo hàng ngày của trung ương về nội dung chủ yếu sau: Tên công ty, địa chỉ trụ sở chính, chi nhánh văn phòng (nếu có) mục tiêu và ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ tên, địa chỉ của các thành viên sáng lập và người đại diện theo pháp luật của công ty, nơi đăng ký kinh doanh

1.3.1.7 Thủ tục chuyển quyền sở hữu vốn góp vào công ty

Để đảm bảo cho công tác kinh doanh của công ty cũng như trách nhiệm của công ty trong kinh doanh Điều 22 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh người cam kết góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên trở lên phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp cho công ty theo quy định đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền

sử dụng đất thì người góp vốn phải có đầy đủ giấy tờ sở hữu và làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại các cơ quan có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu việc góp

vốn phải được thực hiện bằng cách giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản

1.3.1.8 Tiến hành định giá các tài sản góp vốn

Tất cả các thành viên sáng lập là người định giá góp vốn vào công ty khi thành lập Việc định giá các tài sản góp vốn được tiến hành theo nguyên tắc nhất trí Trong quá trình hoạt động Hội đồng thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên là người thực hiện định giá tài sản, góp vốn Việc định giá phải được tiến hành khách quan, phù hợp với giá trị tài sản tại thời điểm định giá Nếu trường hợp người định giá sai thì phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán phần chênh lệch cho công ty và phải liên đới chịu trách nhiệm bồi thường cho người bị hại Trường hợp người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan chứng minh được tài sản góp vốn được định giá so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì yêu cầu các cơ quan đăng ký kinh doanh buộc người giám định phải đánh giá lại hoặc chỉ định tổ chức giám định để giám định lại tài sản vốn góp

1.3.2 Quy chế giải thể và phá sản công ty

Chấm dứt hoạt động của công ty có thể là một hành động phụ thuộc hoàn toàn vào ý chí của công ty hoặc một hành vi của cơ quan có thẩm quyền Luật quy định hai trường hợp chấm dứt hoạt động của công ty đó là giải thể và phá sản

1.3.2.1 Giải thể

Giải thể công ty là chấm dứt sự tồn tại của công ty Giải thể công ty trước hết là quyền của các thành viên trong công ty bởi họ đã tự nguyện hùn vốn thành lập công ty thì họ có quyền thoả thuận việc giải thể công ty Mặt khác, công ty còn bị giải thể trong trường hợp luật định

Theo Điều157 Luật doanh nghiệp 2005, công ty bị giải thể trong các trường hợp sau:

Kết thúc thời hạn đã ghi trong điều lệ mà không quyết định ra hạn khi thành lập công ty, thời gian hoạt động của công ty được các thành viên thoả thuận và ghi vào điều lệ Điều lệ của công ty là các cam kết của các thành viên

về việc thành lập và hoạt động của công ty Khi hết thời hạn đã ghi trong điều lệ (nếu các thành viên công ty không muốn tham gia hoạt động thì công ty đương nhiên phải tiến hành giải thể)

Công ty giải thể theo quyết định của hội đồng thành viên chủ sở hữu Giải thể công ty thuộc quyền quyết định của các thành viên công ty Các thành viên công ty đã tự nguyện hùn vốn vào công ty thì họ cũng có quyền cùng nhau quyết định việc giải thể

Công ty giải thể khi công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định trong thời hạn sáu tháng liên tục Có đủ số lượng thành viên tối thiểu là một trong những điều kiện pháp lý để công ty tồn tại và hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình công ty khác nhau, khi không có đủ số lượng thành viên tối thiểu công ty phải kết nạp thêm thành viên trong thời hạn sáu tháng kể từ ngày công ty không còn đủ số thành viên tối thiểu Nếu không công ty phải giải thể

Bị tịch thu giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh là căn cứ pháp lý không thể thiếu cho sự hoạt động và tồn tại của các doanh nghiệp nói chung và công ty nói riêng Khi công ty kinh doanh vi phạm các quy định của pháp luật và bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì công ty không thể tiếp tục tồn tại hoạt động Trong trường hợp này công ty phải giải thể theo yêu cầu của cơ quan đăng ký kinh doanh

Thủ tục giải thể công ty

Để tiến hành giải thể, công ty phải thông qua quyết định giải thể công ty với nội dung chủ yếu sau:

Tên, trụ sở doanh nghiệp

Lý do giải thể

Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp, thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá sáu tháng kể từ ngày thông qua quyết định giải thể

Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động

Thành lập tổ thanh lý tài sản, quyền và nhiệm vụ của tổ thanh lý tài sản được quy định trong phụ lục kèm theo quyết định giải thể

Chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

Sau khi thông qua quyết định giải thể công ty phải gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ, lợi ích liên quan trong vòng bảy ngày Khi gửi quyết định giải thể cho chủ nợ, công ty phải gửi kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ Thông báo này phải ghi rõ

họ tên, địa chỉ của chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán

số nợ đó, cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ của công ty Đây là vấn đề quan trọng, chủ yếu khi công ty giải thể Việc thanh toán các khoản nợ là rất phức tạp

vì nó liên quan đến nhiều người, do đó phải tiến hành theo trình tự, thủ tục nhất định Sau đó chia tài sản còn lại của công ty cho các thành viên

Trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày thanh toán nợ của doanh nghiệp, tổ thanh tra phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh

Trường hợp công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công

ty phải giải thể trong thời hạn sáu tháng kể từ ngày bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

1.3.2.2 Phá sản

Phá sản là hiệu quả tất yếu của nền kinh tế thị trường, khi các nhà kinh doanh hoạt động trong điều kiện kinh tế thị trường phải tuân theo các quy luật khách quan của nó: Quy luật giá trị, cung cầu, cạnh tranh và hậu quả của cạnh tranh tất yếu sẽ dẫn đến phá sản Có thể do yếu kém của năng lực kinh doanh về

tổ chức và quản lý kinh doanh, về sự thích ứng với các điều kiện của thị trường Bên cạnh đó còn có các nguyên nhân khách quan như thời tiết, thiên tai, lũ lụt, chiến tranh, sự biến động về tài chính của khu vực và thế giới, những ảnh hưởng khác như tình hình chính trị - xã hội Vì vậy, khi thừa nhận sự tồn tại và hoạt động của các loại hình công ty thì pháp luật đồng thời cũng phải thừa nhận hiện tượng phá sản và đưa ra quy chế pháp lý điều chỉnh vấn đề đó Phá sản không

thuộc phạm vi quyền chủ thể, nó khác với giải thể là quyền công ty Nếu như việc giải thể là do người chủ sở hữu đó tự mình quyết định hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định thì thẩm quyền tuyên bố phá sản thuộc về Toà

án nhân dân.Thủ tục tiến hành giải thể doanh nghiệp là thủ tục hành chính còn thủ tục tuyên bố phá sản doanh nghiệp là thủ tục tư pháp Trên cơ sở đơn xin tuyên bố phá sản của công ty hoặc đơn yêu cầu của một số hay nhiều nhân sự, kiến nghị của cơ quan có thẩm quyền, tuyên bố phá sản của cơ quan có thẩm quyền sẽ làm chấm dứt tư cách pháp nhân của công ty Trình tự thủ tục phá sản thực hiện theo quyết định của pháp luật về phá sản

Trong nền kinh tế thị trường, giải thể và phá sản doanh nghiệp là hiện tượng không thể trách khỏi, doanh nghiệp muốn tồn tại không còn cách nào khác là phải nhạy bén và thích ứng với thị trường, năng động sản xuất kinh doanh có hiệu quả Nó là động lực kích thích công ty luôn tự đổi mới, hoàn thiện hơn cách thức hoạt động của mình để đáp ứng yêu cầu của thị trường

1.4 Quyền và nghĩa vụ của công ty trách nhiệm hữu hạn

Quyền và nghĩa vụ của công ty là một bộ phận quan trọng trong hệ thống pháp lý của công ty, nó thể hiện năng lực pháp lý, năng lực hành vi của công ty

1.4.1 Quyền của công ty trách nhiệm hữu hạn có từ hai thành viên trở lên

Theo quy định tại Điều 8 Luật doanh nghiệp 2005, công ty có từ hai thành viên trở lên có các quyền sau:

Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của doanh nghiệp

Chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn đầu tư, hình thức đầu tư (kể cả liên doanh, góp vốn vào doanh nghiệp khác, chủ động mở rộng quy mô, ngành nghề kinh doanh)

Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng và ký hợp đồng

Lựa chọn hình thức và cách thức huy động vốn

Kinh doanh xuất khẩu và nhập khẩu

Tuyển, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh

Tự chủ kinh doanh, chủ động áp dụng phương thức quản lý khoa học, hiện đại và nâng cao hiệu quả và khả năng cạnh tranh

Từ chối và tố cáo mọi yêu cầu cung cấp các nguồn lực không được pháp luật quy định của bất kỳ cá nhân, cơ quan hay tổ chức nào, trừ các khoản đóng góp vì mục đích nhân đạo và công ích

Các quyền khác do pháp luật quy định

Công ty TNHH hai thành viên cũng như các chủ thể kinh doanh khác muốn tồn tại và hoạt động thì phải có tài sản và những quyền năng nhất định đối với tài sản đó Xuất phát từ quyền sở hữu được pháp luật cho phép thực hiện việc chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của mình theo ý muốn Quyền sở hữu bao giờ cũng gắn liền với chủ thể, do đó, nó là quyền tuyệt đối Công ty có quyền chiếm hữu đó là việc nắm giữ, quản lý tài sản thuộc sở hữu của mình Quyền định đoạt của doanh nghiệp là quyền quyết định số phận pháp lý và số phận thực tế của tài sản trong doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2005 quy định việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn của các thành viên tại Điều 29 như sau:

Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hay quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ

Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản

Biên bản góp nhận phải có nội dung chủ yếu: Tên, địa chỉ, trụ sở giao dịch chính của công ty; tên, địa chỉ người góp vốn, loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn, tổng giá trị số tài sản góp vốn và tỷ lệ tổng tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty, ngày giao nhận, chữ ký của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty

Đây cũng là điểm khác biệt giữa quyền của công ty TNHH hai thành viên trở lên đối với tài sản so với nhiều doanh nghiệp khác (như doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân)

Trên cơ sở xác định nguyên tắc tự do kinh doanh, việc lựa chọn ngành nghề và quy mô kinh doanh sao cho phù hợp với pháp luật, khả năng công ty về tài chính cũng như trình độ chuyên môn, với nhu cầu của thị trường và các điều kiện khách quan khác Việc lựa chọn ngành, nghề đúng đắn quyết định sự thành công hay không trong kinh doanh Vì vậy, tuỳ thuộc vào quy luật cung cầu của thị trường, khả năng thực tế của bản thân mà lựa chọn ngành nghề kinh doanh Quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh phải được thực hiện trong khuôn khổ pháp luật Công ty không được phép kinh doanh một số ngành nghề mà pháp luật cấm và một số ngành nghề phải tuân thủ theo các quy định chặt chẽ về thủ tục và điều kiện

Đối với các doanh nghiệp kinh doanh các ngành nghề mà luật, pháp lệnh hoặc nghị định quy định phải có điều kiện thì doanh nghiệp chỉ được kinh doanh các ngành nghề đủ các điều kiện theo quy định

Đối với các doanh nghiệp kinh doanh các ngành nghề, mà luật, pháp lệnh hoặc nghị định đòi hỏi phải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề thì doanh nghiệp đó chỉ được đăng ký kinh doanh khi có đủ vốn hoặc chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật

Trong quá trình kinh doanh, công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền thay đổi mục tiêu ngành nghề kinh doanh (Điều 26 Luật doanh nghiệp 2005) Quyết định này có tính năng động giúp cho công ty thích ứng nhu cầu thị trường và tình hình thực tế Trong quá trình hoạt động, công ty có quyền lựa chọn địa bàn đầu tư, hình thức đầu tư, có quyền xác định mô hình kinh doanh Pháp luật chỉ quy định vốn tối thiểu phải có để thành lập công ty trong một số ngành nghề chứ không hạn chế sự phát triển về vốn

Với tư cách là chủ thể kinh doanh độc lập, công ty được pháp luật quy định cho quyền chủ động trong mọi hoạt động kinh doanh Trong nền kinh tế thị

trường, việc lựa chọn khách hàng để quan hệ làm ăn là vấn đề đặc biệt quan trọng, pháp luật không cấm đoán việc lựa chọn bạn hàng để giao dịch, ký kết hợp đồng Việc giao dịch với ai là phụ thuộc vào ý chí của công ty Công ty có quyền trực tiếp giao dịch để ký kết hợp đồng theo nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng và cùng có lợi không phân biệt các thành phần kinh tế, không trái pháp luật

Trong kinh doanh, vốn là yếu tố quan trọng, công ty muốn phát triển và

mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh thì phải huy động vốn ở nhiều nguồn khác nhau Mỗi loại công ty có cách thức và hình thức huy động vốn khác nhau và có quyền lựa chọn những hình thức huy động vốn thích hợp với điều kiện cụ thể theo quy định của pháp luật Công ty TNHH hai thành viên trở lên chỉ huy động vốn bằng cách kết nạp thêm thành viên mới hoặc tăng phần góp vốn của các thành viên công ty hay đi vay vốn ở các cơ quan, tổ chức khác

Việc ghi nhận quyền kinh doanh xuất khẩu và nhập khẩu cho các doanh nghiệp là yêu cầu tất yếu trong điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam hiện nay,

nó đồng thời cũng phù hợp với nguyện vọng của đông đảo các nhà kinh doanh Quyền kinh doanh xuất nhập khẩu là đảm bảo pháp lý quan trọng cho các doanh nghiệp cũng như công ty có một sân chơi đủ rộng và bình đẳng để phát triển hoạt động kinh doanh Theo nội dung của nguyên tắc này, công ty có quyền trực tiếp tiêu thụ sản phẩm, hàng hoá của mình bằng xuất khẩu cũng như nhập khẩu hàng hoá từ nước ngoài để phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh, phù hợp với chức năng kinh doanh đã được xác nhận trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của công ty Hoạt động kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu của công

ty phải tuân thủ theo những quy định của pháp luật

Việc tuyển lao động, thuê mướn lao động là quyền của công ty Căn cứ vào yêu cầu kinh doanh, công ty có quyền tuyển dụng về số lượng lao động, chất lượng chuyên môn, tay nghề kỹ thuật sẽ do ngành nghề kinh doanh và quy mô kinh doanh quyết định, Nhà nước không can thiệp vào việc tuyển dụng lao động của công ty

Trong phạm vi ngành, nghề đã đăng ký kinh doanh, công ty có quyền tự mình quyết định những vấn đề phát sinh trong hoạt động kinh doanh, có quyền chủ động các phương thức quản lý khoa học để xây dựng các phương án sản xuất kinh doanh và tổ chức thực hiện các kế hoạch nhằm nâng cao hiệu quả và khả năng cạnh tranh Thị trường sẽ là nơi quyết định đúng đắn hiệu quả của kế hoạch

Theo khoản 9 Điều 8 Luật doanh nghiệp 2005 thì công ty có quyền từ chối và tố cáo mọi yêu cầu cung cấp các nguồn lực không được pháp luật quy định của bất kỳ cá nhân, cơ quan hay tổ chức nào trừ những khoản tự nguyện đóng góp vì mục đích nhân đạo và công ích Công ty có quyền tự mình quyết định các hoạt động của công ty, không một tổ chức, cá nhân nào có quyền can thiệp vào hoạt động hợp pháp của công ty

Công ty có quyền đặt chi nhánh, văn phòng ở ngoài nơi đặt trụ sở chính của công ty Chi nhánh và văn phòng đại diện của công ty là những bộ phận mà công ty thành lập nhằm mục đích mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh và tạo điều kiện trong giao dịch Công ty còn có thể liên doanh, liên kết với các chủ thể kinh doanh khác trên cơ sở bình đẳng và thông qua hợp đồng kinh tế Đây là một trong những quyền chủ động kinh doanh quan trọng nhằm kết hợp tối đa ưu điểm, lợi tức của các bên liên doanh để sản xuất có hiệu quả cao Các hình thức

có thể góp vốn đầu tư liên doanh trên cơ sở hợp đồng quy định rõ quyền hạn và nghĩa vụ của các bên, phương án phân chia sản phẩm, lợi nhuận

1.4.2 Các nghĩa vụ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Quyền của các doanh nghiệp bao giờ cũng gắn liền với nghĩa vụ phải thực hiện và tạo thành thẩm quyền của chủ thể kinh doanh nói chung, của công ty nói riêng Theo quy định của pháp luật, công ty có các nghĩa vụ sau (Điều 9 Luật doanh nghiệp 2005)

Hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã đăng ký

Lập sổ kế toán, ghi chép sổ kế toán, hoá đơn chứng từ và lập báo cáo tài chính trung thực, chính xác

Đăng ký thuế, kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính theo quy định của pháp luật

Bảo đảm chất lượng hàng hoá theo tiêu chuẩn đã đăng ký

Kê khai định kỳ, báo cáo chính xác, đầy đủ các thông tin về doanh nghiệp

và tình hình tài chính của doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh; khi pháthiện các thông tin đã kê khai hay báo cáo không chính xác, đầy đủ hoặc giả mạo thì phải kịp thời hiệu đính lại với cơ quan đăng ký kinh doanh

Ưu tiên sử dụng lao động trong nước, bảo đảm quyền lợi, lợi ích của người lao động theo quy định của pháp luật về lao động; tôn trọng quyền tổ chức công đoàn theo pháp luật về công đoàn

Tuân thủ quy định pháp luật về quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hoá và danh lam thắng cảnh

Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật

Trong nền kinh tế thị trường, việc kinh doanh theo ngành, nghề nào là tuỳ thuộc vào sự lựa chọn của công ty Khi đã lựa chọn được ngành, nghề kinh doanh công ty phải đăng ký kinh doanh Trong quá trình kinh doanh, công ty có nghĩa vụ phải kinh doanh theo đúng ngành nghề đã đăng ký trong giấy phép kinh doanh Nếu công ty muốn thay đổi ngành nghề kinh doanh cho phù hợp với nhu cầu thị trường thì công ty phải làm thủ tục thay đổi ngành, nghề kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh

Pháp luật bắt buộc công ty kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã đăng ký trong giấy phép kinh doanh là nhằm đảm bảo lợi ích chung của xã hội, sự quản

lý của Nhà nước Mọi hoạt động kinh doanh của công ty chỉ được tiến hành trong phạm vi ngành nghề đã đăng ký Nếu kinh doanh không đúng ngành nghề

đã đăng ký thì bị coi là hành vi vi phạm pháp luật và tuỳ theo mức độ vi phạm, công ty có thể bị phạt tiền hoặc bị thu hồi giấy phép, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Kế toán thống kê là công tác rất quan trọng trong quá trình kinh doanh Qua hoạt động kế toán, thống kê giúp cho công ty hạch toán được chính xác Nghĩa vụ này đòi hỏi trong quá trình kinh doanh công ty phải thực hiện ghi chép

sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ và lập báo cáo tài chính theo quy định của pháp luật, của Nhà nước về kế toán thống kê Việc quy định nghĩa vụ này nhằm mục đích tạo điều kiện thuận lợi cho cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thực hiện sự kiểm tra, theo dõi, giám sát sự hoạt động tài chính của mình để phát hiện ra những sai lầm và có biện pháp xử lý kịp thời Công ty có nghĩa vụ cung cấp các tài liệu liên quan đến việc thanh tra và tạo điều kiện thuận lợi cho việc kiểm tra, kiểm toán

Đăng ký thuế, kê khai thuế, nộp thuế cho Nhà nước là nghĩa vụ của công

ty Thuế là công cụ của Nhà nước nhằm thu ngân sách quốc gia, điều hoàn các lợi ích xã hội, công ty kinh doanh bất cứ ngành, nghề gì, quy mô lớn hay nhỏ đều phải có nghĩa vụ đóng thuế theo quy định của pháp luật Tránh tình trạng cơ quan nhà nước ở trung ương và địa phương lạm dụng quyền, cản trở hoạt động của công ty Đồng thời nghĩa vụ này được kèm theo với quy định quyền hạn của

cơ quan nhà nước về một chính sách thuế hợp lý, vi phạm nghĩa vụ nộp thuế là

vi phạm pháp luật, công ty phải chịu những hậu quả nhất định

Ngoài nghĩa vụ nộp thuế, đăng ký thuế, kê khai thuế là nghĩa vụ quan trọng nhất, công ty còn phải thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật như đóng góp xây dựng cơ sở hạ tầng, cơ sở văn hóa, y tế, giáo dục tại địa phương nơi công ty đóng trụ sở

Bảo đảm chất lượng hàng hoá theo tiêu chuẩn đã đăng ký là một trong những nghĩa vụ của công ty đối với xã hội, đối với người tiêu dùng, đảm bảo chất lượng hàng hoá là một trong những điều kiện quan trọng giúp cho các doanh nghiệp có thể đứng vững trong thương trường cạnh tranh khốc liệt Nhà nước quy định việc đảm bảo chất lượng hàng hoá là nghĩa vụ của các doanh nghiệp nói chung và công ty nói riêng Quy định này nhằm mục đích bảo vệ người tiêu dùng đồng thời bảo hộ hàng hoá, sản phẩm của người sản xuất Vì

vậy, sản phẩm của công ty được sản xuất ra phải đăng ký chất lượng tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Công ty phải đảm bảo sản xuất lưu thông hàng hoá với chất lượng đã đăng ký Nếu sản phẩm công ty làm ra không đảm bảo chất lượng theo tiêu chuẩn đã đăng ký thì người tiêu dùng có quyền từ chối nhận hoặc bị cơ quan nhà nước có thẩm quyền xét xử tuỳ theo mức độ vi phạm Công ty phải chịu trách nhiệm pháp lý trước Nhà nước và người tiêu dùng

Công ty có nghĩa vụ kê khai và định kỳ báo cáo, chính xác, đầy đủ các thông tin về doanh nghiệp và tình hình tài chính của doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh Qua đó Nhà nước thực hiện sự kiểm tra, đánh giá, theo dõi, giám sát theo đúng định kỳ hoặc bất thường của các cơ quan tài chính, công ty

có nghĩa vụ hợp tác kiểm tra, cung cấp các số liệu thống kê kịp thời, đầy đủ Khi phát hiện các thông tin đã kê khai hoặc báo cáo là không chính xác, không đầy

đủ hoặc giả mạo thì phải kịp thời hiệu đính lại các thông tin, báo cáo đó với cơ quan đăng ký kinh doanh

Trong nền kinh tế nước ta hiện nay, tuyển dụng và thuê mướn lao động là quyền của công ty Trong quá trình sử dụng lao động, công ty phải có nghĩa vụ đảm bảo quyền lợi của người lao động đã được pháp luật lao động quy định Việc tuyển dụng, thuê mướn lao động trong công ty chủ yếu được thực hiện thông qua hình thức hợp đồng lao động Công ty phải đảm bảo các điều kiện lao động, tiền lương cho người lao động Khi tuyển dụng lao động phải ưu tiên lao động trong nước, điều đó thể hiện ở chỗ nếu như công việc mà trình độ của người lao động trong nước đảm nhiệm được thì công ty phải ưu tiên tuyển dụng, trường hợp công việc cần trình độ chuyên môn mà lao động trong nước không đáp ứng được thì mới được tuyển chọn lao động nước ngoài

Tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn

xã hội, bảo vệ tài nguyên môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hoá, danh lam thắng cảnh là nghĩa vụ của mọi công dân và tổ chức Công ty là những nơi sản xuất kinh doanh có thể gây ô nhiễm môi trường, vì vậy, trong quá trình hoạt động công ty phải có những biện pháp để bảo vệ tài nguyên, môi trường xử lý