Câu hỏi tình huống luật kinh tế đề cương ôn tập Đại học Mở Hà Nội

Câu hỏi tình huống luật kinh tế đề cương ôn tập Đại học Mở Hà Nội I. PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH 8. Ông Nguyễn Văn H là một thợ mộc trong một doanh nghiệp Nhà nước đã nghỉ mất sức; Tháng 102020, ông H muốn tận dụng tay nghề chuyên môn và 500 triệu đồng là tài sản của mình để thành lập riêng một doanh nghiệp sản xuất, kinh doanh đồ gỗ sản xuất nội thất gia đình đặt trụ sở tại phố Đ.L.T quận Đống Đa, thành phố Hà Nội. a) Ông H có thể thành lập những loại hình doanh nghiệp nào? Vì sao? (2,0 điểm) • Công ty TNHH một thành viên (CTy TNHH 1TV). CC điều 74 LDN

GỢI Ý NỘI DUNG ÔN TẬP

I PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH

8 Ông Nguyễn Văn H là một thợ mộc trong một doanh nghiệp Nhà nước đã nghỉ mất sức; Tháng 10-2020, ông H muốn tận dụng tay nghề chuyên môn và 500 triệu đồng là tài sản của mình để thành lập riêng một doanh nghiệp sản xuất, kinh doanh

đồ gỗ sản xuất nội thất gia đình đặt trụ sở tại phố Đ.L.T quận Đống Đa, thành phố

Hà Nội.

a) Ông H có thể thành lập những loại hình doanh nghiệp nào? Vì sao? (2,0 điểm)

 Công ty TNHH một thành viên (CTy TNHH 1TV) CC điều 74 LDN 2020

 Doanh nghiệp tư nhân CC điều 188 Luatah DN 2020

b) Ông H sẽ phải nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tại cơ quan nào? Ở đâu? Hồ sơ của ông gồm những thành phần nào?

Tại phòng đăng kí kinh doanh thuộc sở kế hoạch và đầu tư thành phố hà nội cơ quanđăng kí kinh doanh cấp tỉnh CC k 1 điều 15 NĐ 01/2021

Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp của ông H gồm các thành phần sau: CC DD19, 21,23 LDN 2020

c) Giả sử ông H muốn rủ thêm ông M (đang là chủ tịch Ủy ban nhân dân phường) cùng góp vốn đầu tư vào Công ty Mộc của mình thì loại hình doanh nghiệp mới là doanh nghiệp gì và đăng ký tại đâu?

Có người góp vốn thêm nên chuyển thành CTY TNHH 2-50 TV và sẽ phải đăng kílại tại Phòng đăng ký kinh doanh - Sở kế hoạch và Đầu tư của thành phố Hà Nội

10 Lý, Cường, Dương dự định cùng tham gia thành lập công ty vào tháng 7/2021, ngành nghề kinh doanh là sản xuất và mua bán đồ gia dụng với số vốn điều lệ là 2 tỷ đồng Lý vốn là nhân viên của 1 công ty TNHH; Cường là chủ của 1 doanh nghiệp

tư nhân còn Dương là nhân viên hợp đồng của Sở kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội.

Trong thỏa thuận góp vốn, các bên thỏa thuận: Lý góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ), Cường góp vốn 1 tỷ đồng (chiếm 50% vốn điều lệ), Dương góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ) Trong bản Điều lệ được các thành viên soạn thảo và nhất trí thông qua, Cường giữ chức Giám đốc công ty, các nội dung khác của Điều lệ tương tự như trong Luật doanh nghiệp.

a) Đây là loại hình Công ty gì theo Luật Doanh nghiệp năm 2020? Căn cứ pháp lý

Lý là nv của 1 cty TNHH: có đc tgia thành lập DN theo k2 điều 17 luật DN

Cường là chủ của 1 doanh nghiệp tư nhân: k3 điều 188 ko đc thành lập DN tư nhân khác,

ko, ko đc t lập cty hợp danh vs tư cách tv hợp danh ko là chủ hộ kinh doanh

Dương là nhân viên hợp đồng của Sở kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội ko phải côngchức nhà nước nên theo k2 điều 17 có thể thành lập

Đây là loại hình công ty cổ phần CC tại điều 111 luật dn hoặc Cty TNHH 2 tv- 50 tv cc đ

46 LDN 2020

b) Việc góp vốn của các thành viên trong công ty có hợp pháp không? Nêu căn cứ pháp lý?

Việc góp vốn của các thành viên là hợp pháp theo điều 47 Luật doanh nghiệp 2020

c) Giả sử, các thành viên Công ty đều muốn quản lý Công ty có được không? Hãy nêu giải pháp cho họ?

nên chọn cty TNHH 2 tv trở lên

11 Bà T đứng ra thành lập Doanh nghiệp tư nhân Media Ball hoạt động trong các lĩnh vực truyền thông, quảng cáo, tổ chức sự kiện và đầu tư tài chính với số vốn đầu

tư ban đầu là 20 tỷ đồng Bà T có chồng là ông V nguyên là cầu thủ đá bóng nổi tiếng nên bà T đã mời ông V đến làm việc và giao cho chức vụ giám đốc thay bà T điều hành doanh nghiệp Sau 1 thời gian kinh doanh, doanh nghiệp tư nhân "Media Ball" bị thua lổ phát sinh số nợ 15 tỷ đồng Nguyên nhân được làm rõ là do ông V làm trái với sự phân công của bà T.

a) Ai là người đại diện theo pháp luật trong Công ty “Media Ball” ? Vì sao?

Theo khoản 3 Điều 190 Luật DN 2020: “3 Chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diệntheo pháp luật, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân với tư cách người yêu cầu giải quyếtviệc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài,Tòa án, đại diện cho doanh nghiệp tư nhân thực hiện quyền và nghĩa vụ khác theo quyđịnh của pháp luật.” Vậy nên bà T là người đại diện theo pháp luật trong công ty “Mediaball”.

b) Trách nhiệm về việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp tư nhân thuộc về ai? Vì sao?

Theo khoản 1 Điều 188 Luật DN 2020: “1 Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp domột cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạtđộng của doanh nghiệp.” Bà T sẽ là người chịu trách nhiệm về việc thanh toán các khoản

nợ của DNTN

Giám đốc được thuê ông V là người được bà T ủy quyền sẽ phải thực hiện nghĩa vụ theoluật định và theo thỏa thuận trong hợp đồng ủy quyền Nếu người giám đốc đó tự ý làmtrái ý của bà T thì sẽ phải bồi thường thiệt hại do mình gây ra Ông V chịu TN cá nhân

CC khoản 1điều 565 luật dân sự 2015 Điều 565 Nghĩa vụ của bên được ủy quyền

1 Thực hiện công việc theo ủy quyền và báo cho bên ủy quyền về việc thực hiện công việc đó.

2 Báo cho người thứ ba trong quan hệ thực hiện ủy quyền về thời hạn, phạm vi ủy quyền

và việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền.

3 Bảo quản, giữ gìn tài liệu và phương tiện được giao để thực hiện việc ủy quyền.

4 Giữ bí mật thông tin mà mình biết được trong khi thực hiện việc ủy quyền.

5 Giao lại cho bên ủy quyền tài sản đã nhận và những lợi ích thu được trong khi thực hiện việc ủy quyền theo thỏa thuận hoặc theo quy định của pháp luật.

6 Bồi thường thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ quy định tại Điều này.

c) Giả sử sau một thời gian kinh doanh có ông H L (là bạn bà T) đứng ra thuê doanh nghiệp tư nhân “Media Ball” và được bà T đồng ý; ông H.L tiếp tục thuê ông V làm giám đốc điều hành doanh nghiệp; sau một thời gian cơ quan thuế và cơ quan điều tra

phát hiện hành vi trốn thuế và buôn lậu của DNTN Media Ball Vậy, những ai sẽ chịu trách nhiệm? Vì sao?

Theo Điều 191 Luật DN 2020: “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộdoanh nghiệp tư nhân của mình nhưng phải thông báo bằng văn bản kèm theo bản saohợp đồng cho thuê có công chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế trongthời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực Trong thời hạn chothuê, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách làchủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của chủ sở hữu vàngười thuê đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân được quy định tronghợp đồng cho thuê.” Vì vậy Bà T là người chịu trách nhiệm dưới tư cách là chủ sở hữuDNTN Ngoài ra nếu trong hợp đồng cho thuê có quy định, thì ông H.L cũng sẽ phải chịutrách nhiệm về những rủi ro hay mất mát trong quá trình thuê DNTN vì cho thuê DNTNcũng có thể coi là việc cho thuê tài sản Ông H.L đã sd ts thuê ko đúng công dụng, mụcđích CC điều 48 Luật dân sự 2015

Điều 480 Nghĩa vụ sử dụng tài sản thuê đúng công dụng, mục đích

1 Bên thuê phải sử dụng tài sản thuê theo đúng công dụng của tài sản và đúng mục đích

đã thỏa thuận

2 Trường hợp bên thuê sử dụng tài sản không đúng mục đích, không đúng công dụng thìbên cho thuê có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng và yêu cầu bồi thườngthiệt hại

13 A là chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên M Tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty TNHH M là 10 tỷ đồng do A cam kết góp vốn bằng những tài sản gồm: tiền mặt 5 tỷ đồng, quyền sử dụng đất trị giá 3 tỷ đồng và các tài sản khác với tổng trị giá là 2 tỷ đồng Hết thời hạn góp vốn kể từ ngày công ty TNHH M được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến nay đã 20 ngày mà

A vẫn không hoàn thành được nghĩa vụ góp vốn như đã cam kết Biết rằng thực tế

A đã góp được tiền mặt 2 tỷ đồng, quyền sử dụng đất và các tài sản khác trị giá 2 tỷ đồng.

1 Trong tình huống trên để đảm bảo về mặt pháp lý A phải làm gì?

- TS góp vốn theo điều 34 là hợp lệ

- chuyển quyền sở hữu ts sang cty Điều 35

- thời hạn góp vốn 90 ngày→quá hạn

Theo khoản 3 điều 75 LDN 2020:

3 Trường hợp không góp đủ vốn điều lệ trong thời hạn quy định tại khoản 2 Điều này,chủ sở hữu công ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ bằng giá trị số vốn đã góp trongthời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối cùng phải góp đủ vốn điều lệ Trường hợp này, chủ sởhữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụtài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày cuối cùng công ty đăng ký thayđổi vốn điều lệ theo quy định tại khoản này

⇨Như vậy, A phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ là tiền mặt 2 tỷ đồng, quyền sử dụng đất

và các tài sản khác trị giá 2 tỷ đồng

2 Trách nhiệm của A đối với các nghĩa vụ tài chính phát sinh đến thời điểm trước khi công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ? Giải thích?

A phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tàichính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày cuối cùng công ty đăng ký thay

đổi vốn điều lệ (Theo khoản 3 điều 75 LDN 2020) Chịu TN trong phạm vi 10 tỷ

14 Tháng 7/2020, A, B, C, D dự định thành lập công ty TNHH Đại Dương chuyên

tư vấn và đại lý vật tư xây dựng Vì vậy, A, B, C, D đã nộp hồ sơ đăng kí thành lập doanh nghiệp tới Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh M, vốn điều lệ đăng kí là 10 tỷ đồng với 4 thành viên cụ thể như sau:

- A là chủ DNTN Bình An có trụ sở tại huyện K tỉnh M, chuyên buôn bán thép xây dựng, cam kết góp 3 tỷ đồng tiền mặt.

- B là nhân viên tạp vụ của UBND tỉnh M, cam kết góp vốn 2 tỷ đồng bằng chiếc xe ôtô đời mới do B đứng tên (giá do B tham khảo trên internet);

- C cam kết góp vốn bằng ngôi nhà mặt phố đứng tên hai vợ chồng C có địa chỉ tại huyện K tỉnh M, được các thành viên thỏa thuận định giá 4 tỷ đồng do các thành viên nhận thấy dự án mở rộng lòng đường phía trước ngôi nhà đã được phê duyệt,

chắc chắn sẽ làm giá trị ngôi nhà tăng từ 1,5 tỷ đồng (giá trị thực tế) lên ít nhất là 4 tỷ đồng.

- D là công ty TNHH Đại Dương Xanh (sau đây gọi tắt là công ty D) chuyên sản xuất và phân phối gạch men xây dựng có trụ sở tại tỉnh H, cam kết góp vốn bằng 2 tỷ đồng tiền mặt, đồng thời cử anh E là đại diện cho phần vốn góp của mình tại công ty.

- 1 Nhận xét về ý định thành lập công ty Đại Dương của A, B, C, D?

1 Ý định thành lập công ty Đại Dương có thể thực hiện

 Tư cách tv

Anh A chủ DN tư nhân bị hạn chế TL DNTNkhác Tv hợp danh tại k3 đ188

B nhân viên tạp vụ có thể là công chức thuộc K2 Đ17 ko đc thành lập nếu kí hợp đồng lao động thôi thì đc

CC tại điều 34 luật DN hợp pháp

 C có 1.5 tỷ tăng lên 4 tỷ thì tại k2 điều 36….

 TS chung vợ chồng nên phải có văn bản thỏa thuận việc TS đc đưa vào

- 2 Nhận xét về tư cách pháp lý của các thành viên và tài sản cam kết góp vốn?

- A là chủ DNTN Bình An có trụ sở tại huyện K tỉnh M, là một cá nhân có thẩm

quyền góp vốn và đăng ký thành lập công ty (CC tại k2 điều 17 và đ 188) A camkết góp 3 tỷ đồng tiền mặt, OK

- B là nhân viên tạp vụ của UBND tỉnh M, có tên trong giấy tờ đăng ký xe ôtô B

cam kết góp 2 tỷ đồng bằng chiếc xe ôtô đời mới, giá trị do B tham khảo trêninternet Việc góp vốn bằng tài sản này cần phải đảm bảo rằng tài sản này là tàisản hợp pháp và có giá trị tương đương với số tiền cam kết góp vốn

- C cam kết góp vốn bằng ngôi nhà mặt phố đứng tên hai vợ chồng C có địa chỉ tại

huyện K tỉnh M, được định giá 4 tỷ đồng Để cam kết góp vốn bằng tài sản này, Ccần phải đảm bảo rằng tài sản này là tài sản hợp pháp và có giá trị tương đươngvới số tiền cam kết góp vốn Đồng thời, cần xác định rõ quyền sở hữu của hai vợchồng C đối với tài sản này và đăng ký quyền sử dụng tài sản này tại cơ quan đăng

ký đất đai Điều 36

- D là công ty TNHH Đại Dương Xanh, có đủ tư cách pháp nhân để góp vốn và

đăng ký thành lập công ty D cam kết góp 2 tỷ đồng tiền mặt, và cử anh E là đạidiện cho phần vốn

15 Tháng 7/2020, Công ty TNHH Chiến Thắng có trụ sở tại huyện H tỉnh K được

Sở Kế hoạch và Đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh là sản xuất và mua bán đồ nhựa, vốn điều lệ là 4 tỷ đồng Công ty do 3 thành viên sáng lập bao gồm:

- Anh Nguyễn Văn A: là thành viên của Công ty TNHH Vinh Quang có trụ sở tại huyện M tỉnh K, cam kết góp 500 triệu tiền mặt;

- Anh Phạm Đức B là chủ Doanh nghiệp tư nhân Công Lý, có trụ sở tại huyện

H tỉnh K chuyên đại lý mua bán đồ gia dụng, cam kết góp 3 tỷ đồng là giá trị căn nhà mặt phố do anh đứng tên, các thành viên nhất trí dùng làm trụ sở công ty;

- C là nhân viên hợp đồng của Sở Công thương tỉnh Y, cam kết góp vốn bằng

500 triệu là quyền đòi nợ đối với DNTN X có trụ sở tại huyện M tỉnh K

Ngoài ra, trong bản Điều lệ được các thành viên soạn thảo và nhất trí thông qua thì B giữ chức Giám đốc công ty kiêm Chủ tịch Hội đồng thành viên

Tháng 9/2020, do có một số dự án đầu tư được triển khai gần trụ sở công ty, dẫn tới giá trị nhà đất của trụ sở tăng từ 3 tỷ đồng lên 5 tỷ đồng Nhận thấy điều đó nên tháng 11/2020, B đã triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên và đề nghị tăng vốn điều lệ của công ty lên 6 tỷ đồng và B được coi là đã góp 5 tỷ đồng, nếu không B sẽ rút lại căn nhà và góp vốn bằng 3 tỷ đồng tiền mặt.

1 Nhận xét về tư cách pháp lý của các thành viên và tài sản cam kết góp vốn vào công ty Chiến Thắng?

Tư cách pháp lý của các thành viên và tài sản cam kết góp vốn vào công tyChiến Thắng:

+ Anh Nguyễn Văn A: Là thành viên của Công ty TNHH Vinh Quang, cam kết góp 500triệu tiền mặt Hợp lệ CC đ 34

+ Anh Phạm Đức B: Là chủ Doanh nghiệp tư nhân Công Lý, có trụ sở tại huyện H tỉnh K

CC tại k 3 đ 188 LDN , cam kết góp 3 tỷ đồng là giá trị căn nhà mặt phố do anh đứng tên,các thành viên nhất trí dùng làm trụ sở công ty CC đ 34 Anh B có tư cách pháp lý là chủ

sở hữu của căn nhà và được quyền cam kết góp vốn vào công ty bằng tài sản của mình.+ C: Là nhân viên hợp đồng của Sở Công thương tỉnh Y, cam kết góp vốn bằng 500 triệu

là quyền đòi nợ đối với DNTN X có trụ sở tại huyện M tỉnh K C đc cam kết góp vốnbằng quyền đòi nợ của mình CC tại K2 Đ 17 LDN 2020

2 Nhận xét về việc triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên và yêu cầu của B?

+ Chủ thể triệu tập anh B có quyền triệu tập theo điểm c khoản 1 điều 56 LDN

+ Việc triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên và yêu cầu tăng vốn điều lệ của công ty Chiến Thắng là hoàn toàn hợp lệ và được quy định trong Điều lệ của công ty.

+ Tuy nhiên, việc B được coi là đã góp 5 tỷ đồng khi căn nhà mặt phố của anh tăng giá

từ 3 tỷ đồng lên 5 tỷ đồng và cam kết góp 5 tỷ đồng vào công ty là không hợp lý Vì trong thực tế, giá trị tài sản sẽ thay đổi theo thời gian và có thể tăng hoặc giảm, nhưng giá trị tài sản cam kết góp vốn vào công ty phải được xác định vào thời điểm cam kết, chứ không được tính lại sau này Do đó, B chỉ có thể cam kết góp vốn bằng giá trị tài sản là 3

tỷ đồng, chứ không phải là 5 tỷ đồng Khi đã cam kết góp vốn phải thực hiện chuyển

quyền sở hữu sag cty thì nó thuộc TS công ty nên anh ta ko có quyền nx anh ta chỉ sở hữuphần vốn góp

16 Công ty Cổ phần Đại Lợi được Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh M cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ngày 10/5/2021, chuyên kinh doanh trong lĩnh vực đầu tư, đại lý dịch vụ du lịch, thương mại và kinh doanh khách sạn, có vốn điều

lệ là 50 tỷ đồng, số cổ phần phát hành là 5.000.000 cổ phần và 100% cổ đông công ty

là cổ đông phổ thông (trong đó có 25% cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài) Ngày 25/6/2021, Công ty triệu tập cuộc họp Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) đầu tiên, 50

cổ đông tham dự đã tiến hành bầu ra Hội đồng quản trị (HĐQT) gồm 7 người và thảo luận một số phương hướng hoạt động cho mùa du lịch cuối năm 2021 Ngày 26/6/2021, HĐQT của Công ty cũng đã nhóm họp và bầu bà A (hiện là chủ DNTN Baby Star chuyên kinh doanh bất động sản du lịch) làm Chủ tịch HĐQT

Nhằm phát hành thêm cổ phần mới để tăng vốn điều lệ và thay đổi chính sách kinh doanh cuối năm 2021 do nhận thấy tiềm năng phát triển các tour du lịch và khách du lịch Châu Âu, nên HĐQT công ty đã quyết định triệu tập cuộc họp ĐHĐCĐ lần 2 Do CTCP Đại Lợi rất nhiều đơn vị kinh doanh trực thuộc nên ngày 20/7/2021, HĐQT đã gửi cho quản lý trưởng các đơn vị trên thông báo về kế hoạch

và dự thảo chương trình cuộc họp ĐHĐCĐ, yêu cầu mỗi đơn vị kinh doanh tiến hành họp để cử đại biểu đi dự cuộc họp của ĐHĐCĐ toàn Công ty Tại cuộc họp ngày 20/9, bà A là chủ tọa cuộc họp đã tiến hành lấy biểu quyết của các cổ đông tham dự cuộc họp một lần về tất cả các nội dung của cuộc họp

1 Nhận xét tính hợp pháp của cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 25/6/2021 và các quyết định nhân sự trong cuộc họp HĐQT ngày 26/6/2021?

Về cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 25/6/2021, nó có tính hợp pháp vì đáp ứng đầy đủcác quy định về tổ chức họp của Luật Doanh nghiệp Các cổ đông đã được triệu tập theođúng quy trình và được thông báo về nội dung cuộc họp trước đó đủ thời gian Việc bầu

ra HĐQT cũng đã tuân thủ quy trình bỏ phiếu và phân phối chức danh một cách côngbằng, bởi vì các cổ đông đã có quyền bỏ phiếu và họ đã bầu ra HĐQT Về quyết định bầu

bà A làm Chủ tịch HĐQT ngày 26/6/2021, đây là quyết định thuộc thẩm quyền củaHĐQT và đáp ứng các quy định của Luật Doanh nghiệp và Nghị định về quản trị doanhnghiệp Tuy nhiên, để đảm bảo tính minh bạch và công khai trong quá trình ra quyết định,các quyết định trong cuộc họp nên được ghi nhận chính xác trong biên bản họp và công

và đủ thời gian cho các cổ đông để chuẩn bị trước cuộc họp Ngoài ra, việc lấy biểu quyếtcủa các cổ đông tham dự cuộc họp một lần về tất cả các nội dung của cuộc họp cũngđúng với quy định của Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, để đảm bảo tính công khai vàminh bạch, các quyết định của cuộc họp nên được ghi nhận chính xác trong biên bản họp

và công bố cho tất cả các cổ đông

17 Tháng 8/2015, 10 hộ gia đình tại xã X, huyện Y, tỉnh K bàn bạc và muốn thành lập một hợp tác xã lấy tên là: Hợp tác xã nông nghiệp Sông Đà, chuyên kinh doanh các sản phẩm, dịch vụ nông nghiệp như trồng trọt chăn nuôi hữu cơ, cung cấp vật

tư sản xuất nông nghiệp và tư vấn về sản xuất nông nghiệp, vốn điều lệ là 5 tỷ đồng.

Số vốn góp tối thiểu của mỗi thành viên quy định trong điều lệ là 300 triệu đồng Tháng 8/2021, HTX Sông Đà đã kết nạp thêm 2 thành viên sau khi nhận được đơn

tự nguyện gia nhập và tán thành điều lệ HTX Đông Đà và cam kết góp vốn của 2 cá nhân, cụ thể như sau:

- Anh Nguyễn Văn A là giảng viên của Trường Đại học Kiểm sát Hà Nội cam kết góp 500 triệu tiền mặt và hứa sẽ góp đủ trong 08 tháng do toàn bộ tiền mặt của anh là 3 tỷ đồng hiện gửi tại ngân hàng nhưng chưa đến thời điểm đáo hạn;

- Bà Phạm Thị B là Chủ tịch Hội đồng quản trị hợp tác xã Thanh Xuân có trụ

sở tại huyện H tỉnh K, cam kết góp 2 tỷ đồng là giá trị quyền sở hữu căn nhà chung

cư do hai vợ chồng bà đứng tên có địa chỉ ở Hà Nội hiện đang cho thuê và chồng bà

sẽ sang tên cho bà vào tháng 01/2022 sau khi thanh lý hợp đồng thuê.

Cuối năm 2021, vì lý do thời tiết nên HTX có gặp chút khó khăn trong chăn nuôi, dẫn tới cả năm không những không có lợi nhuận mà còn chịu khoản nợ 1,5 tỷ đồng HTX liên tục yêu cầu anh A và bà B sớm góp đủ vốn theo cam kết Tháng 02/2022, nhận thấy anh A mới góp được 200 triệu và bà B chưa góp vốn theo cam kết nên Hội đồng quản trị của HTX Sông Đà đã quyết định chỉ cấp giấy chứng nhận vốn góp cho anh A và chấm dứt tư cách thành viên của bà B

1 Nhận xét về việc kết nạp 02 thành viên mới của HTX Sông Đà?

- Anh Nguyễn Văn A giảng viên là viên chức có thể trở thành thành viên của HTX

Sông Đà vì

+ giảng viên đc tham gia căn cứ khoản 1 điều 13 LHTX 2012

+ Số vốn góp của anh không quá 20% số vốn điều lệ quy định tại khoản 1 điều 17 LuậtHTX 2012

+ 8 tháng nhưng luật ko quá 6 tháng tại Khoản 3 điều 17 LHTX 2012

- Bà Phạm Thị B

+ không thể trở thành thành viên HTX Sông Đà vì số vốn của bà lớn hơn 20% số vốnđiều lệ quy định tại khoản 1 điều 17 Luật HTX 2012

+ quá thời hạn Khoản 3 điều 17 lHTX 2012

2 Nhận xét về quyết định của Hội đồng quản trị HTX Sông Đà có hợp pháp hay không? Vì sao?

Quyết định của HĐ quản trị HTX Sông Đà là không hợp pháp vì

- Theo điểm g khoản 1 điều 16 Luật HTX 2012 quy định về chấm dứt tư cách thành viên:tại thời điểm cam kết góp đủ vốn, thành viên không góp vốn hoặc góp vốn thấp hơn vốngóp tối thiểu quy định trong điều lệ

+ Bà Phạm Thị B cam kết góp 2 tỷ đồng vào T1/2022 nhưng đến T2/2022 vẫn chưa góp

vốn theo cam kết

- Theo điểm b khoản 2 điều 16 Luật HTX 2012: Đối với trường hợp quy định tại điểm đ,

g và h khoản 1 Điều này thì hội đồng quản trị trình đại hội thành viên quyết định sau khi

có ý kiến của ban kiểm soát hoặc kiểm soát viên

- Theo khoản 4 điều 17 Luật HTX 2012: Khi góp đủ vốn, thành viên, hợp tác xã thànhviên được hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã cấp giấy chứng nhận vốn góp Trong khi đóanh A chưa góp đủ vốn nên chưa được cấp giấy chứng nhận vốn góp

PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

1 Ngày 06/12/2021, Chi nhánh công ty TNHH thương mại CV9 đặt tại Quận Cầu Giấy, Thành phố Hà Nội (Công ty CV9 có trụ sở chính tại quận 7, Thành phố Hồ Chí Minh); được sự ủy quyền của Công ty đã ký Hợp đồng số 08/HĐ/TPĐ-SL với Công ty Cổ phần thương mại Hữu Hằng (trụ sở chính tại quận Hoàn Kiếm, thành phố Hà Nội) về việc bán 300 chiếc tủ lạnh Hitachi model R-15A4BK, sản xuất tại Nhật Bản, đơn giá 2,2 triệu đồng/chiếc Theo hợp đồng bên mua phải thanh toán đầy đủ trong vòng 1 tháng từ ngày nhận hàng Ngày 07/03/2022, bên bán đã giao đủ hàng cho bên mua, nhưng Công ty Hữu Hằng mới thanh toán 50 triệu đồng Ngày 14/6/2022, sau nhiều lần khiếu nại không thành, bên bán quyết định khởi kiện.

a) Đơn khởi kiện của Công ty CV9 đối với Công ty Hữu Hằng sẽ được gửi đến những Tòa án nào? Vì sao?

- Đơn kiện của công ty CR7 đối với công ty Hữu Hằng sẽ được gửi đến tòa án thành phố Hà Nội và tòa án thành phố Hồ Chí Minh

- Vì: + công ty CPTM Hữu Hằng đăng kí kinh doanh tại cơ quan thành phố

Hà Nội nên tòa án thành phố Hà Nội sẽ là nơi thu nhận và xử lí đơn kiện

+ công ty TNHH CR7 đăng kí trụ sở chính tại cơ quan thành phố Hồ Chí Minh nên tòa án thành phố Hồ Chí Minh sẽ là nơi thu nhận và xử lí đơn kiện.

Nếu như khởi kiện công ty Hữu Hằng thì sẽ khởi kiện tại tại Toà án nơi công tyđặt trụ sở (Toà án nhân dân quận 7) hoặc là Toà án nơi đặt chi nhánh (Toà án nhân dân

quận Cầu Giấy) bởi theo điểm b khoản 1 điều 40 của bộ luật tố tụng dân sự năm 2015quy định nếu như có tranh chấp phát sinh từ hoạt động của chi nhánh tổ chức thực hiệnthì nguyên đơn có thể được yêu cầu Toà án nơi tổ chức có trụ sở hoặc là nơi tổ chức cóchi nhánh giải quyết sự việc phát sinh đó.

b) Nếu muốn giải quyết tranh chấp kinh doanh trên bằng trọng tài thương mại thì cần những điều kiện gi? Vì sao?

- Nếu muốn giải quyết, cần có thỏa thuận trọng tài - có thể được lập trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp Vì theo Điều 5 Luật Trọng tài thương mại 2010: Tranh chấp được giải quyết bằng Trọng tài nếu các bên có thoả thuận trọng tài.

Nếu muốn giải quyết bằng hình thức trọng tài thương mại thì cần những điều kiệnsau :

+ Điều kiện đầu tiên không thể thiếu đó chính là sự thoả thuận của các bên dù làtrước hay sau khi kí hợp đồng đối chiếu trong TH trên có nghĩa là đại diện bên phía chinhánh của công ty CV9 và đại diện bên công ty Hữu Hằng phải có sự thoả thuận dù làtrước hay nằm trong điều khoản đã được xác lập khi kí hợp đồng hoặc là sau khi kí hợpđồng và phát sinh sự việc Sự thoả thuận trên bắt buộc phải có văn bản, cũng có thể thoảthuận và có luật sư, công chứng viên hoặc tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại bằng vănbản theo yêu cầu của hai bên bởi vì nếu không có thoả thuận trọng tài thì sự việc sẽkhông được giải quyết bằng trọng tài

+ Như trong TH trên thì người xác lập nên thoả thuận trọng tài sẽ là người đại diệntheo pháp luật của công ty CV9 và công ty Hữu Hằng hoặc cũng có thể là người được uỷquyền của người đại diện pháp luật của công ty CV9 đó là người đại diện chi nhánh tại

Hà Nội và người này không được vượt quá phạm vi do người đại diện pháp luật của công

ty CV9 uỷ quyền bởi theo khoản 2 điều 18 luật trọng tài thương mại về những trườnghợp thoả thuận trọng tài vô hiệu đó là người xác lập thoả thuận trọng tài không có thẩmquyền theo quy định pháp luật hoặc không phải là người được uỷ quyền hợp pháp hoặcđược uỷ quyền nhưng vượt quá phạm vi được uỷ quyền

+ Không được vi phạm các hình thức thoả thuận trọng tài được quy định tại điều 16của luật trọng tài thương mại ví dụ như là hai bên đại diện của công ty CV9 và công tyHữu Hằng chỉ thoả thuận bằng miệng hoặc không có luật sư làm chứng hay ghi chéptrong trường hợp này thoả thuận sẽ bị vô hiệu.

c) Giả sử yêu cầu của CV9 là: Phạt do vi phạm hợp đồng là 10% tổng giá trị hợp đồng là 1,5 tỷ x 10% = 150 triệu; Anh /Chị hãy nhận xét về yêu cầu của của Công ty CV9?

Không phù hợp vì theo Điều 301 Luật Thương mại năm 2005 “Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm”

- Yêu cầu của công ty CV9 là vi phạm pháp luật vì:

+ Nếu hành vi vi phạm thuộc các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại điều 294Luật Thương mại năm 2005 thì không phải chịu trách nhiệm

+ Nếu không thuộc trường hợp miễn trách nhiệm thì căn cứ tại Điều 301 Luật Thươngmại 2005 có quy định:

“Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều viphạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụhợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định tại Điều 266 của Luật này”

=> Như vậy, theo quy định của Luật thương mại 2005 thì vấn đề về phạt vi phạm hợpđồng là do các bên thỏa thuận tuy nhiên không được vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụhợp đồng vi phạm, trừ trường hợp vi phạm hợp đồng dịch vụ giám định Công ty CV9 đãyêu cầu phạt công ty Hữu Hằng 10% tổng giá trị hợp đồng, vượt quá 2% so với quy địnhcủa pháp luật

2 Ngày 05/01/2021, Công ty điện lực thành phố H có trụ sở chính tại quận T thành phố H (Bên A) ký một hợp đồng mua bán điện với Công ty cổ phần cơ khí ĐT có trụ sở chính và cũng là địa điểm kinh doanh tại quận Đ cùng thành phố H (Bên

B) Theo đó, Bên A cung cấp cho bên B mỗi tháng 1,1 triệu Kw/h điện với giá và phương thức được thống nhất trong Phụ lục đính kèm Hợp đồng cũng quy định, trường hợp cắt điện phải báo trước 2 ngày Đầu tháng 06-2021, do bị mất điện đột xuất 3 ngày liền nên Bên B bị thiệt hại 85 triệu đồng nhưng Bên A không chấp nhận bồi thường Bên B quyết định khởi kiện ra Toà án nhân dân.

a) Hãy xác định quan hệ này thuộc loại hợp đồng nào? Vì sao?

- Hợp đồng kinh doanh

- (Khoản 1 Điều 1 Bộ luật dân sự 2015) “Hợp đồng trong kinh doanh là sự thỏa thuận giữa các thương nhân với nhau hoặc giữa thương nhân với một bên không phải là thương nhân trong việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động kinh doanh”.

Hợp đồng song vụ Vì Bên A và Bên B điều phải có quyền và nghĩa vụ đối với nhauCâu a có thể là :

Hợp đồng dịch vụ vì đây là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụthực hiện công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụcho bên cung ứng dịch vụ

b) Khi xác lập và giải quyết quan hệ hợp đồng này, các bên phải căn cứ vào những đạo luật nào?

- Luật Thương mại 2005 (sửa đổi năm 2019), Bộ luật dân sự 2015

- Ngoài ra còn có các văn bản pháp luật khác liên quan đến hợp đồng chuyên ngành như: Luật xây dựng, Luật kinh doanh bảo hiểm

Căn cứ vào Bộ luật Dân sự 2015

 Bộ luật Dân sự 2015

 Điều 410 Thực hiện hợp đồng song vụ

 Điều 411 Quyền hoãn thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng song vụ

 Điều 413 Nghĩa vụ không thực hiện được do lỗi của một bên

 Điều 414 Không thực hiện được nghĩa vụ nhưng không do lỗi của các bên