Học viện tư pháp chương trình đạo tạo luật sư Môn: Kỹ năng cơ bản của Luật sư trong lĩnh vực tư vấn pháp luật và giải quyết tranh chấp ngoài tòa án; BÀI KIỂM TRA THƯỜNG XUYÊN Ngày kiểm tra 26032022 Môn KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ TRONG LĨNH VỰC TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TÒA ÁN Lớp G Nhóm 4 DANH SÁCH NHÓM 4 STT HỌ VÀ TÊN SỐ B. DANH SÁCH CHIA SỐ THỨ TỰ DIỄN ÁN Môn KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ KHI THAM GIA GIẢI QUYẾT CÁC VỤ ÁN HÌNH SỰ Lớp G Nhóm 4 STT HỌ VÀ TÊN SỐ BÁO DANH DA1 DA2 DA3 GHI CHÚ Ghi chú Các thành viên trong nhóm chọn vai.
Trang 1DANH SÁCH CHIA SỐ THỨ TỰ DIỄN ÁN
Môn: KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ KHI THAM GIA GIẢI QUYẾT CÁC VỤ ÁN
HÌNH SỰ Lớp G - Nhóm 4
Ghi chú: Các thành viên trong nhóm chọn vai theo số thứ tự đã bốc theo từng buổi diễn án (từ bé đến lớn), người có số thứ tự bé phải chọn vai trước.
Trang 2HỒ SƠ 04
Công ty Cổ phần Bình An (Bình An) được thành lập từ năm 2005, là doanh nghiệp
hoạt động trong lĩnh vực xây dựng, đầu tư du lịch, nhà hàng khách sạn Năm 2012,
công ty quyết định đầu tư một khu du lịch sinh thái tại tỉnh Hòa Bình, lấy tên là The Autumn Resort Để việc vận hành khu du lịch hiệu quả và chuyên nghiệp, Bình An đã
kí hợp đồng quản lý khu du lịch sinh thái với Công ty TNHH Hoàng Hải theo đó Bình
An giao quyền xây dựng kế hoạch, chiến lược kinh doanh và điều hành The
Autumn Resort cho Hoàng Hải theo những điều kiện nhất định Trong quá trình
thực hiện hợp đồng quản lý và điều hành khu du lịch, hai bên xảy ra bất đồng mâu thuẫn Qua nhiều lần trao đổi qua lại, mâu thuẫn vẫn không được giải quyết.
1 Quan hệ pháp luật tranh chấp
Tranh chấp trong tình huống là tranh chấp thương mại phát sinh từ quan hệ Hợp đồng dịch vụ Quản lý khu du lịch The Autumn Resort giữa Công ty Cổ phần Bình An (Chủ đầu tư) và Công ty TNHH Hoàng Hải (Bên Quản lý)
Hai bên trong tranh chấp đều là thương nhân Bên sử dụng dịch vụ là Công ty Cổ phần Bình An (Bình An) - doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực xây dựng, đầu tư du lịch, nhà hàng khách sạn, là chủ sở hữu The Autumn Resort Bên cung cấp dịch vụ là Công ty TNHH Hoàng Hải, công ty có khả năng quản lý và điều hành khu du lịch Trong quá trình thực hiện Hợp đồng dịch vụ Quản lý khu du lịch The Autumn Resort, hai bên đã có nhiều bất đồng về quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng Trong các công văn từ tháng 2/2013 đến tháng 10/2013, mỗi bên đều đưa ra quan điểm của mình, tuy nhiên hầu như không có sự lắng nghe, dung hòa để tìm được giải pháp chung Trong đó, nổi cộm lên một số vấn đề như: Công ty Bình An cho rằng Công ty Hoàng Hải có những chính sách chưa hợp lý về nhân sự; chậm trễ trong triển khai kế hoạch kinh doanh; chậm trễ tu sửa cơ sở vật chất…v…v Ngược lại, Công ty Hoàng Hải cho rằng mình đã thực hiện tốt các nghĩa vụ theo hợp đồng, tuy nhiên Công ty Bình An chậm trễ phê duyệt các kế hoạch khiến công việc không nhanh chóng Đặc biệt là việc Công ty Hoàng Hải muốn hai bên phối hợp cùng quản lý, điều hành khu du lịch The Autumn Resort và Công ty Bình An hoàn toàn phản đối do điều này trái với quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng dịch vụ ngày 03/10/2020
Bài làm
Trang 31 Tóm tắt vụ việc:
Mốc thời
Bút lục
Đặc điể m tài liệu
Ghi chú
2005 Cty CP Bình An (Bình An)
- Thành lập: 2005
- Lĩnh vực hoạt động: xây dựng, đầu tư
du lịch, nhà hàng khách sạn
-2012 Bình an quyết định đầu tư một khu du lịch
sinh thái tại tỉnh Hòa Bình (tên: The Autumn Resort)
Bình an:
- Giao quyền xây dựng kế hoạch, chiến lược kinh doanh và điều hành The Autumn Resort cho Cty TNHH Hoàng Hải (Ký hợp đồng quản lý khu du lịch sinh thái)
- Trong quá trình thực hiện hợp đồng, hai bên xảy ra mâu thuẫn và chưa giải quyết được mâu thuẫn
- Xây dựng phướng
án hòa giải, các công việc cần thực hiện để tiến hành buổi hòa giải
03/10/201
2
Hợp đồng quản lý khu du lịch The Autumn resort
2-11 10
trang
- Căn cứ pháp luật (LDS 2005)
20/02/201
3
CV của CTY Bình an số 29/B&A về việc triển khai các hoạt động kinh doanh
12-13 2
trang
- Người ký: TGĐ Ngô Minh Anh
22/03/201
3
CV của CTY Hoàng Hải số 0201/H&H về việc trả lời công văn số 29/B&A ngày 20/2/2013
14-15 2
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
20/02/201
3
CV của CTY Bình an số 31/B&A về việc Phúc đáp công văn số 0101/H&H
16-17 2
trang
- Người ký: TGĐ Ngô Minh Anh
22/03/201
3
CV của CTY Hoàng Hải số 0202/H&H về việc trả lời công văn số 31/B&A ngày 27/2/2013
18-19 2
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
15/08/201 CV của CTY Bình an số 117/2013-B&A về 20-21 2 - Người ký: TGĐ Ngô
Trang 43 việc Yêu cầu triển khai các biện pháp giải
quyết các công việc tồn đọng
trang Minh Anh
16/08/201
3
CV của CTY Hoàng Hải số 0802/H&H về việc trả lời công văn số 17/2013-B&A ngày 15/08/2013
22-23 2
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
10/09/201
3
CV của CTY Hoàng Hải số 0901/H&H về việc phản hồi các quy định của Công ty CP Bình An
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
16/09/201
3
CV của CTY Bình an số 129/B&A về việc Phúc đáp công văn số 0901/H&H
trang
- Người ký: TGĐ Ngô Minh Anh
20/09/201
3
(Cũ:
10/09/201
3
)
CV của CTY Hoàng Hải số 0903/H&H về việc Trả lời công văn số 129/2013-B&A ngày 16/09/2013 của Công ty CP Bình An
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
- Sửa lại ngày công văn: 20/9/2013 vì ngày gốc 10/9 sai
23/09/201
3
CV của CTY Bình an số 134/B&A về việc Phúc đáp công văn số 0903/H&H
27-28 2
trang
- Người ký: TGĐ Ngô Minh Anh
25/09/201
3
(cũ:
10/09/201
3
)
CV của CTY Hoàng Hải số 0905/H&H về việc trả lời công văn số 134/B&A ngày 23/09/2013 của Công ty CP Bình An
trang
- Người ký: GĐ Trần Hoàng Hải
- Sửa lại ngày công văn: 20/9/2013 vì ngày gốc 10/9 sai
2 Tài liệu yêu cầu bổ sung
1 - Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của 2 công ty
(bản mới nhất)
2 - Điều lệ Công ty CP Bình An
3 - Điều lệ Công ty TNHH Hoàng Hải
4 - Hợp đồng ký giữa 2 bên ngày 03/10/2012 giữa Công
Trang 5ty CP Bình an và Công ty TNHH Hoàng Hải
5 - Các công văn đi và đến khác giữa Công ty CP Bình
An và Cty TNHH Hoàng Hải (chưa được nhắc đến
trong tình huống)
6 - Hồ sơ liên quan đến khu du lịch The autumn resort
3 Văn bản pháp luật cần tra cứu
T
T
1 Luật thương mại 2005
dung tranh chấp
ký kết hợp đồng
4 Bộ luật tố tụng dân sự 2015
5 Luật trọng tài thương mại 2010
6 Luật Quản lý thuế số 38/2019/QH14 ngày 13 tháng
6 năm 2019
7 Bộ luật lao động số 45/2019/QH14 ngày 20 tháng 11
năm 2019
8 Luật Du lịch số 09/2017/QH14 ngày 19 tháng 6 năm
2017
9 Luật Tổ chức tín dụng 40/2010/QH12 ngày
16/06/2010, sửa đổi bổ sung năm 2017
bằng pp
4 Xác định vấn đề pháp lý phù hợp với các yêu cầu của khách hàng
T
T
Nội dung cần
1 Thông nhất với
KH lựa chọn hình
thức HG
HG, TTHG, HGV TM
Trang 62 Nội dung tranh
chấp
Nội dung tranh chấp và Phạm vi hòa giải giữa Công ty Cổ phần Bình An và Công ty TNHH Hoàng Hải liên quan đến việc “xây dựng kế hoạch, chiến lược kinh doanh và điều hành” khu du lịch sinh thái the Autumn Resort tại tỉnh Hòa Binh.
Qua nghiên cứu hồ sơ vụ việc, những vấn
đề sau đây cần phải hòa giải để giải quyết bất đồng giữa Công ty cổ phần Bình An và Công
ty TNHH Hoàng Hải:
a Chủ đầu tư can thiệp vào việc quản lý
dự án gây nên việc chồng chéo trong điều hành khu du lịch sinh thái the Autumn Resort:
Về điều hành hoạt động: Ban hành các quy định liên quan đến hoạt động quản lý: quy định về chính sách phân phòng dành cho các công ty du lịch; quy định về phân quyền nâng cấp hạng phòng; thông báo nội bộ về điều chuyển nhân sự
Về nhân sự: Hệ thống nhân sự đang hoạt động tư phát Công ty Bình An tự quyết định nhận và sa thải các bếp trưởng và nhân viên mà không trao đổi với bên bên quản lý
b Về chất lượng dịch vụ, chủ đầu tư chưa thực hiện đầy đủ nghĩa vụ các nghĩa vụ sau đây:
Cơ sở vật chất không được nâng cao, đầu
tư đồng bộ và hoàn chỉnh, trang thiết bị không đầy đủ, hư hỏng
Chưa tuyển dụng giám đốc điều hành cho khu du lịch
c Ban quản lý chưa thực hiện các nghĩa vụ:
Ban hành bộ tiêu chuẩn SOP và P&P
Trang 7 Triển khai đào tạo để cải tổ quy trình làm việc và chất lượng dịch vụ
d Chủ đầu tư và bên quản lý chưa thống nhất về nhiều vấn đề liên quan đến hoạt động của khu du lịch
Bộ tiêu chuẩn 5 sao
Kế hoạch kinh doanh và tiếp thị 2013
Bộ tiêu chuẩn nhận diện thương hiệu
3 phạm vi hòa giải
4 Lợi ích CTY CP
Bình An
5 Lợi ích CTY
TNHH Hoàng
Hải
+ Điểm mạnh + Điểm yếu
6 Chiến lược hòa
giải
7 Đánh giá ưu điểm
của PA
8 Đánh giá nhược
điểm của PA
9 Đánh giá bối cảnh
hòa giải để điều
chỉnh kế hoạch
trong từng giai
đoạn hòa giải
10 Yêu cầu của
khách hàng
11 Ưu thế của khách
hàng
Thứ nhất, điều khoản trong HĐ hai
bên đã ký cho phép Công ty Hoàng Hải được
tự mình quản lý dự án và không phải chịu sự can thiệp từ Chủ đầu tư, cụ thể:
“Điều 4: Sự tham gia của Bên Quản
Lý
Trang 84.1 Kể từ ngày ký Hợp đồng này, Chủ Đầu Tư, thông qua Hợp đồng này, ủy quyền và chỉ định Bên Quản Lý làm đại
diện của Chủ đầu tư và hoạt động với
tư cách như Bên Quản Lý/bên điều hành duy nhất đối với khu du lịch và
các hoạt động kinh doanh dịch vụ của khu du lịch trong suốt thời gian Hợp đồng này có hiệu lực, và Bên Quản Lý cũng theo Hợp đồng này đồng ý nhận
sự ủy quyền nói trên.
4.2 Chủ Đầu Tư cam kết bảo đảm rằng trong suốt thời gian Hợp đồng này có hiệu lực, Giám đốc khu du lịch
là người thay mặt Bên Quản Lý được
quyền chủ động quản lý và điều hành khu du lịch mà không phải chịu bất
kỳ sự can thiệp nào từ phía Chủ Đầu
Tư (trên cơ sở kế hoạch kinh doanh
được Chủ Đầu Tư phê duyệt) Tuy nhiên, Chủ Đầu Tư được quyền trao đổi, góp ý riêng với Giám đốc khu du lịch hoặc Bên Quản Lý.”
Như vậy, yêu cầu của Công ty Bình An
về việc can thiệp trực tiếp vào hoạt động điều hành và quản lý dự án là không phù hợp với thỏa thuận ban đầu giữa hai bên và do đó Công ty Hoàng Hải không có nghĩa vụ phải chấp thuận theo yêu cầu này Việc Công ty Bình An liên tiếp can thiệp vào việc điều hành
dự án (ban hành Quy định về chính sách phân phòng dành cho các công ty Du lịch; Quy định
về phân quyền nâng cấp hạng phòng; Thông báo nội bộ về điều chuyển nhân sự ) là vi phạm nghiệm trọng mục đích và ý định ban đầu của các bên trong hợp đồng
Thứ hai, Những đánh giá của Công ty
Bình An về công tác quản lý dự án của Công
ty Hoàng Hải không có các căn cứ, thiếu dẫn
Trang 9chứng, số liệu cụ thể để chứng minh cho các đánh giá này và hoàn toàn mang tính chủ quan (chi phí lương trả cho nhân sự cao hơn mặt bằng chung; đánh giá, phản hồi tiêu cực về chất lượng dịch vụ từ phía khách hàng) Từ
đó, Công ty Bình An không đủ căn cứ để chứng minh vi phạm của phía Công ty Hoàng Hải
Thứ ba, Các tồn tại của dự án mà phía
Công ty Bình An đã chỉ ra đều xuất phát sinh
từ lỗi của chính Công ty Bình An chứ không phải của Công ty Hoàng Hải, cụ thể:
Hệ thống nhân sự đang hoạt động tự phát, không có sự định hướng mang tính chiến lược và có hệ thống rõ ràng, không thể hiện được vai trò
điều hành là do Công ty Bình An
thường xuyên tự ý sa thải hoặc luân chuyển vị trí các nhân sự chủ chốt
do phía Công ty Hoàng Hải đã tuyển mà không có sự bàn bạc trước mặc dù những vị trí này đều được đánh giá cao về chất lượng công việc
Chất lượng công trình không đến nay vẫn không khắc phục được như vấn đề ngập nước, dột, bể phốt bốc mùi, điều hòa hỏng liên tục là do lỗi của công tác xây dựng và hoàn thiện, không phải là lỗi của bên quản lý
Khách hàng kêu ca phàn nàn vì thiếu xe điện cũng như cơ sở vật chất không được đầu tư đồng bộ, hoàn chỉnh
12 Bất lợi của khách
hàng
Công ty Hoàng Hải với tư cách là Bên Quản lý cần chủ động hơn trong việc sắp xếp
Trang 10và đệ trình chi tiết các nội dung công việc, kế hoạch cho dự án Cụ thể, các kế hoạch hành động mới chỉ nêu chung chung đầu mục công việc mà chưa nêu các bước cụ thể triển khai công việc, chi phí liên quan, yêu cầu về kết quả công việc, (như nêu về đào tạo tiếng Anh, đào tạo nhân viên nhưng chỉ nêu người thực hiện là đối tượng được đào tạo mà không nêu giáo viên là ai: thuê giáo viên hay tự cử người dạy, yêu cầu kết quả thế nào )
Tại văn bản trả lời ngày 0202/H&H của
Công ty Hoàng Hải có nêu: “Đây là những công việc chính chúng tôi dự kiến triển khai trong năm 2013 Việc triển khai chi tiết do Giám đốc và các bộ phận trong khu resort chủ động thực hiện Những vấn đề vượt thẩm quyền theo quy định trong hợp đồng sẽ trình quý công ty phê duyệt trước khi thực hiện.”.
Với trách nhiệm là Bên Quản lý, Công ty Hoàng Hải phải có kế hoạch chi tiết về việc triển khai kinh doanh, quảng bá và tiếp thị khu
du lịch theo ngân sách được phê duyệt và báo cáo cho Chủ đầu tư theo nghĩa vụ báo cáo kế hoạch kinh doanh quy định tại Điều 5 Hợp đồng
Mặt khác, các đề xuất về phần mềm quản lý không được Công ty Hoàng Hải lập kế hoạch
đề xuất cụ thể, dẫn đến sự thiếu sót trong việc cung cấp thông tin cho Chủ đầu tư trước khi quyết định phê duyệt Đồng thời, tiến độ hoàn thành Bộ tiêu chuẩn của Khu du lịch vẫn chưa
có ý kiến hoàn chỉnh Điều này sẽ dễ dàng dẫn đến việc các bên mất phương hướng trong việc triển khi dự án mà lỗi ở đây là do Công ty Hoàng Hải chưa sát sao triển khai khiến cho việc thực thi các hoạt động kinh doanh dịch
vụ, sản phẩm tại khu du lịch bị chậm trễ, gây mất hình ảnh, không bảo đảm chất lượng 5 sao như Hoàng Hải đã cam kết theo hợp đồng
Trang 11Đây là lỗ hổng trong việc thỏa thuận giữa các bên về cơ chế làm việc, trao đổi, đệ trình và đề xuất các vấn đề liên quan trong việc hợp tác kinh doanh dự án Khu du lịch
-13 Mục tiêu hòa giải
(cao nhất, thấp
nhất)
- Cao nhất:
Giữ quyền chủ động điều hành, quản lý để khai thác hiệu quả khu du lịch
Chủ động bố trí, sắp xếp nhân dự cấp cao, vị chủ chốt để điều hành, quản lý khu du lịch Không chấp nhận sự can thiệp bằng các hình thức như thông báo, văn bản vào nội bộ Công
ty Hoàng Hải Các trường hợp phát sinh cần có sự trao đổi, thống nhất trước với Công ty Hoàng Hải Chấp nhận các yêu cầu của Công ty Bình An
về một số vấn đề như: Thành lập Ban quản lý; Thành lập Ban kiểm soát và Ban hành bộ tiêu chuẩn SOP và P&P
- Thấp nhất:
14 Khả năng đạt
được mục đích
buổi hòa giải
15 Kế hoạch tư vấn
cho khách hàng
Nhận thấy tranh chấp giữa hai bên Công ty
Cổ phần Bình An và Công ty TNHH Hoàng Hải xuất phát từ cơ chế thực hiện hợp đồng gặp nhiều vướng mắc, cụ thể hợp đồng hai bên khi ký kết đưa ra rất nhiều tiêu chí định tính chứ không định lượng, tiêu chí dịch vụ do Công ty TNHH Hoàng Hải đưa ra rất chung chung không cụ thể, cơ chế phê duyệt, thời hạn phê duyệt các hạng mục dịch vụ hợp đồng không rõ ràng cũng như nghĩa vụ từ phía Chủ đầu tư Công ty Cổ phần Bình An không được thực hiện đúng như quy định trong Hợp đồng
Trang 12Quản lý khu du lịch The Autumn Resort ngày 03/10/2012 Chính sự thiếu minh bạch, rõ ràng, thiếu tuân thủ quy định trong Hợp đồng dẫn đến mâu thuẫn giữa hai bên Trên cơ sở
đó, để giải quyết được những mâu thuẫn này, cần phải đàm phán thương lượng làm rõ những nội dung trong Hợp đồng như sau:
Đề nghị chủ đầu tư không can thiệp vào việc quản lý dự án gây nên việc chồng chéo trong điều hành khu du lịch sinh thái the Autumn Resort
Ban hành các quy định liên quan đến hoạt động quản lý: quy định về chính sách phân phòng dành cho các công ty du lịch; quy định về phân quyền nâng cấp hạng phòng; thông báo nội bộ về điều chuyển nhân sự là thuộc về phạm vi thẩm quyền của Công ty TNHH Hoàng Hải, đề nghị Chủ đầu tư không can thiệp vì đây là trách nhiệm chuyên môn của Bên Quản lý, nếu
có chỗ nào không đúng đề nghị Chủ đầu
tư đưa ra trường hợp cụ thể và bằng chứng để Bên Quản lý khắc phục cải thiện quy trình chứ không can thiệp sâu vào hoạt động này
Chủ Đầu tư không được tự quyết định nhận và sa thải các bếp trưởng và nhân viên mà không trao đổi với bên Bên quản
lý Để vận hành khu du lịch hiệu quả, cần phải có sự hợp tác và tôn trọng theo đúng quy định tại Hợp đồng, Chủ đầu tư đã đồng ý trao toàn bộ quyền quyết định vận hành bao gồm cả việc tuyển dụng nhân viên cho resort, vì vậy đề nghị Chủ đầu tư tôn trọng ý chí Hợp đồng đã giao kết
Đề xuất Chủ đầu tư thực hiện đầy đủ nghĩa vụ các nghĩa vụ theo Hợp đồng