Bài Giảng Hướng Dẫn Lập Hợp Đồng - Thanh Quyết Toán Trong Hoạt Động Xây Dựng

Năm 2015 Hướng dẫn Ths Ks Nguyễn Quốc Phil Email ksxdphil@gmail com DĐ 0946 413 244 SLIDE CẢM ƠN TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG02 03 TỔNG QUAN VỀ DỰ ÁN ĐẦU TƯ XÂY DỰNG TỔNG MỨC ĐẦU TƯ DỰ ÁN CP GPMB,[.]

Năm 2015

Hướng dẫn: Ths Ks Nguyễn Quốc Phil Email: ksxdphil@gmail.com

DĐ: 0946 413 244

SLIDE CẢM ƠN

TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG

02

03 TỔNG QUAN VỀ DỰ ÁN ĐẦU TƯ XÂY DỰNG

cho yếu tố trượt giá

Chi phí liên quan đến nghĩa vụ tài chính với Nhà Nước

Chi phí liên quan đến

SX trong tương lai

Chi phí liên quan đến

đất đai

Chi phí liên quan đến môi trường

Các chi phí khác

CHƯƠNG IV: QUẢN LÝ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

CHƯƠNG V: THANH TOÁN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

CHƯƠNG VI: QUYẾT TOÁN VÀ THANH LÝ HỢP ĐỒNG

05 KHÁI NIỆM VỀ HỢP ĐỒNG

Theo

Theo Bộ Luật dân sự:

Điều 388 - Hợp đồng dân sự là sự thoả thuận giữa

các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt

quyền, nghĩa vụ dân sự

Theo Nghị định số 37/2015/NĐ-CP:

Hợp đồng xây dựng là hợp đồng dân sự được thỏa thuậnbằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu để thựchiện một phần hay toàn bộ công việc trong hoạt động đầu

tư xây dựng

06 VĂN BẢN PHÁP LÝ CÓ LIÊN QUAN

1 Bộ Luật Dân sự số 33/2005/QH11

2 Luật Xây Dựng số 50/2014/QH13

3 Luật Đấu Thầu số 43/2013/QH13

4 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/04/2015 V/v quy địnhhợp đồng trong hoạt động xây dựng

5 Nghị định số 63/2015/NĐ-CP ngày 26/06/2014 về hướng dẫnthi hành Luật Đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng theo LuậtXây dựng

6 Và một số văn bản pháp lý có liên quan khác

07 PHẠM VI ÁP DỤNG CỦA NGHỊ ĐỊNH 37/2015

1 Quy định về hợp đồng trong hoạt động xây dựng

thuộc các dự án đầu tư xây dựng có sử dụng 30%

vốn nhà nước trở lên

2 Áp dụng đối với các tổ chức, cá nhân liên quan đến

hợp đồng xây dựng thuộc các dự án sử dụng 30% vốn

nhà nước trở lên trên lãnh thổ Việt Nam

3 Đối với hợp đồng xây dựng thuộc các dự án sử

dụng vốn ODA, nếu điều ước quốc tế mà Việt Nam

là thành viên có những quy định khác với các quy

định tại Nghị định 37/CP thì thực hiện theo các quy

định của Điều ước quốc tế đó

08 MẪU HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG

Tham khảo các mẫu hợp đồng trong:

Thông tư 08/2011/TT-BKH: Mẫu hợp đồng tư vấn.

Thông tư 09/2011/TT-BKH: Mẫu hợp đồng xây lắp

Thông tư 03/2015/TT-BKH: Mẫu hồ sơ mời thầu xây lắp.

Và một số mẫu hợp đồng đính kèm theo mẫu hồ sơ mời thầu của Bộ

Kế hoạch và đầu tư.

09 NỘI DUNG CHÍNH CỦA HỢP ĐỒNG

1./ Căn cứ pháp lý áp dụng;

2./ Ngôn ngữ áp dụng;

3./ Nội dung và khối lượng công việc;

4./ Chất lượng, yêu cầu kỹ thuật của công việc, nghiệm thu

và bàn giao;

5./ Thời gian và tiến độ thực hiện hợp đồng;

6./ Giá hợp đồng, hình thức hợp đồng, tạm ứng, đồng tiền sửdụng trong thanh toán và thanh lý hợp đồng xây dựng;

7./ Bảo đảm thực hiện hợp đồng, bảo lãnh tạm ứng hợp đồng;

10 NỘI DUNG CHÍNH CỦA HỢP ĐỒNG

11 TÀI LIỆU KÈM THEO HỢP ĐỒNG

1 Quyết định phê duyệt kết quả đấu thầu;

2 Điều kiện cụ thể;

3 Điều kiện chung;

4 Hồ sơ mời thầu / hồ sơ yêu cầu;

5 Các bản vẽ thiết kế và các chỉ dẫn kỹ thuật;

6 Hồ sơ dự thầu hoặc hồ sơ đề xuất;

7 Biên bản th ơng thảo hoàn thiện hợp đồng

Thỏa thuận thứ tự ưu tiên  xử lý mâu thuẫn

12 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

1 Hợp đồng tư vấn:

 Lập quy hoạch xây dựng;

 Lập dự án đầu tư xây dựng công trình

 Khảo sát xây dựng;

 Thiết kế xây dựng công trình;

 Giám sát thi công xây dựng công trình;

 Quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình;

 Thẩm tra thiết kết, tổng dự toán, dự toán…

13 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

2 Hợp đồng thi công:

thực hiện việc thi công xâydựng công trình, hạng mục côngtrình hoặcphần việc xây dựng theo thiết kế xây dựng

3 Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ:

Thực hiện việc cung cấp thiết bị để lắp đặt vào côngtrình

xây dựng theo thiết kế công nghệ

4 Hợp đồng thiết kế và thi công xây dựng côngtrình (EC):

thực hiện việc thiết kế và thi công xây dựng công trình,

hạng mục công trình

13 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

5 Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị công nghệ (EP):

thực hiện việc thiết kế và cung cấpthiết bị để lắp đặt vào

công trình xây dựng theo thiết kế công nghệ

6 Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ và thicông xây dựng công trình (PC): thực hiện việc cung cấp thiết bị công nghệ

và thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình

15 PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG

THEO TÍNH CHẤT CÔNG VIỆC

7 Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng (EPC): để thực hiện

các công việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị

công nghệ đến thi công xây dựng

thiết kế + cung cấp thiết bị công nghệ + thi công xây dựng của một dự án

Khái niệm “Tổng thầu”  thực hiện công việc cho tất cả

các công trình của một dự án đầu t

16 PHÂN THEO GIÁ HỢP ĐỒNG

PHÂN THEO GIÁ HỢP ĐỒNG

5./Hợp đồng theo đơn giá kết hợp

3./ Theo đơn giá điều chỉnh

17 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Áp dụng cho những phần công việc được xác định rõ về

số lượng, khối lương hoặc trong một số trường hợp chưa xácđịnh được rõ khối lượng, đơn giá (EC, EP, PC, EPC)

 Giá hợp đồng không thay đổi trong suốt thời gian thực

hiện hợp đồng

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu bằng đúng giá ghi tronghợp đồng khi nhà thầu hoàn thành các nghĩa vụ theo hợp đồng

 Có cho phép phát sinh, điều chỉnh hợp đồng

trọn gói hay không?

18 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Khi thương thảo HĐ xây lắp, các bên rà soát lại bảng khối

Lượng công việc theo thiết kế được duyệt, nếu phát hiện bảngkhối lượng công việc bóc tách từ thiết kế chưa chính xác,

BMT báo cáo CĐT xem xét, quyết định việc bổ sung khối

lượng cho phù hợp với thiết kế

 Khối lượng công việc thực tế nhà thầu đã thực hiện để hoànthành theo thiết kế (nhiều hơn hay ít hơn khối lượng công việcnêu trong hợp đồng) không ảnh hưởng tới số tiền thanh toán choNhà thầu

19 HỢP ĐỒNG TRỌN GÓI

 Chủ đầu tư chịu trách nhiệm về tính chính xác của số

lượng, khối lượng công việc

 Nếu xảy ra thất thoát (do tính toán sai số lượng, khối lượngcông việc) thì cá nhân, tổ chức thuộc chủ đầu tư làm sai có

trách nhiệm đền bù

 Trường hợp trong hợp đồng giữa CĐT và nhà thầu tư vấn lậpHSMT, hồ sơ yêu cầu, lập dự toán có quy định về việc xử lý đốivới việc tính toán sai số l ợng, khối lượng công việc thì CĐTđược đền bù theo thỏa thuận trong hợp đồng

20 HỢP ĐỒNG THEO ĐƠN GIÁ

(CỐ ĐỊNH HOẶC ĐIỀU CHỈNH)

 Áp dụng cho những phần công việc chưa đủ điều kiện xácđịnh chính xác về số lượng hoặc khối lượng và các yếu tố rủi roliên quan đến giá hợp đồng như trượt giá trong thời gian thựcHiện hợp đồng

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu theo:

 Khối lượng, số lượng thực tế thực hiện

 Đơn giá trong hợp đồng hoặc đơn giá được chấp nhận

điều chỉnh

21 HỢP ĐỒNG THEO THỜI GIAN

 Áp dụng cho những phần công việc nghiên cứu phức tạp,

tư vấn thiết kế, giám sát xây dựng, đào tạo, huấn luyện

 Chủ đầu tư thanh toán cho nhà thầu theo tháng, tuần, ngày,giờ làm việc thực tế trên cơ sở mức thù lao cho chuyên gia nêutrong hợp đồng hoặc mức thù lao được chấp nhận điều chỉnh

23 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

 Trường hợp bổ sung khối lượng dẫn đến giá ký

kết hợp đồng vượt giá trúng thầu (giá đề xuất):

 Nếu không làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc không vượttổng mức đầu tư được phê duyệt thì chủ đầu tư được quyềnquyết định;

 Nếu làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc vượt tổng mức đầu

tư đã đ ợc phê duyệt thì phải báo cáo Người có thẩm quyềnquyết định đầu tư quyết định

24 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

4 Đối với gói thầu đơn giản, quy mô nhỏ: tất cả các nội dungliên quan đến hợp đồng có thể ghin ngay trong văn bản hợpđồng Ngược lại: các nội dung của hợp đồng có thể được lậpThành điều kiện chung, điều kiện riêng

5 Trường hợp Chủ đầu tư ký hợp đồng với nhiều Nhà thầu

để thực hiện các gói thầu khác nhau của cùng một dự án:

nội dung của các hợp đồng này phải thống nhất, đồng bộ vềtiến độ, chất lượng

25 NGUYÊN TẮC KÝ KẾT HỢP ĐỒNG

6 Trường hợp bên nhận thầu là liên danh các nhà thầu thì các

thành viên trong liên danh phải có thỏa thuận liên danh,

trong hợp đồng phải có chữ ký của tất cả các thành viên tham

gia liên danh

7 Bên giao thầu, bên nhận thầu phải cử người đại diện để đàmphán, ký kết hợp đồng xây dựng.Người đại diện của các bên phảiĐược toàn quyền quyết định và chịu trách nhiệm về các quyếtđịnh của mình

26 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

 Bảo đảm thực hiện hợp đồng phải được nộp cho bên giao

thầu trước thời điểm hợp đồng có hiệu lực (trừ hợp đồng tư vấn

và hợp đồng theo hình thức tự thực hiện)

 Nhà thầu liên danh: từng thành viên phải nộp bảo đảm thựchiện hợp đồng, mức bảo đảm tương ứng với tỷ lệ giá trị hợp

đồng mà mỗi thành viên thực hiện (Trừ trường hợp có thỏa

thuận nhà thầu đứng đầu liên danh nộp cho cả thành viên)

27 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

 Giá trị bảo đảm thực hiện hợp đồng được quy định trong

hồ sơ mời thầu hoặc hồ sơ yêu cầu và tối đa bằng 10% giá

hợp đồng

 Trường hợp để phòng ngừa rủi ro cao thì giá trị bảo đảm

thực hiện hợp đồng có thể cao hơn nhưng không quá 30%

giá hợp đồng và phải được Người quyết định đầu tư chấp thuận

28 BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

 Bên nhận thầu không được nhận lại bảo đảm thực hiện hợpđồng trong trường hợp từ chối thực hiện hợp đồng sau khi hợpđồng có hiệu lực và các trường hợp vi phạm được quy định

trong hợp đồng

 Bên giao thầu phải hoàn trả cho bên nhận thầu bảo đảm thựchiện hợp đồng khi bên nhận thầu đã chuyển sang nghĩa vụ bảohành và bên giao thầu đã nhận được bảo đảm bảo hành

29 BẢO ĐẢM THANH TOÁN HỢP ĐỒNG

 Bên giao thầu thực hiện các biện pháp nhằm chứng minh khảnăng thực hiện nghĩa vụ thanh toán theo hợp đồng

 Trước khi ký kết hợp đồng xây dựng, Bên giao thầu phải cóđảm bảo thanh toán với tiến độ thanh toán đã thỏa thuận trong

hợp đồng

 Nghiêm cấm bên giao thầu ký kết hợp đồng xây dựng khi chưa

có kế hoạch vốn thanh toán theo thỏa thuận thanh toán trong

hợp đồng, trừ các công trình xây dựng theo lệnh khẩn cấp

30 TẠM ỨNG HỢP ĐỒNG

Mức tạm ứng tối thiểu:

 Hợp đồng tư vấn: % giá hợp đồng;

 15% đối với hợp đồng có giá trị trên 10 tỷ đồng

 20% đối với các hợp đồng có giá trị đến 10 tỷ đồng

 Hợp đồng thi công xây dựng:

31 TẠM ỨNG HỢP ĐỒNG

 Mức tạm ứng tối đa là 50% giá hợp đồng, trường hợp đặc

biệt thì phải được Người quyết định đầu tư cho phép

 Tiền tạm ứng được bắt đầu thu hồi từ lần thanh toán đầu tiên,kết thúc thu hồi khi giá trị thanh toán đạt 80% giá hợp đồng

 Đối với việc sản xuất các cấu kiện, bán thành phẩm có giá trịlớn, một số vật liệu phải dự trữ theo mùa thì hai bên thỏa thuận

kế hoạch tạm ứng và mức tạm ứng

 Mức phạt không vượt quá 12% giá trị hợp đồng bị vi phạm(Nên quy định chi tiết từng nội dung phạt).

33 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Đề cương giao việc phải rõ ràng, chi tiết, đúng và đủ(nhằm quy trách nhiệm giữa các bên):

 Hợp đồng khảo sát: Nhiệm vụ khảo sát

 Hợp đồng lập dự án đầu t hay lập thiết kế:

Nhiệm vụ thiết kế

 Hợp đồng thi công: Khối lượng công việc

 Hợp đồng mua sắm hàng hoá: Phạm vi cung cấp

34 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Để kiểm soát chất lượng:

 Rõ ràng về yêu cầu về chất lượng của dịch vụ / sản phẩm

 Xác định rõ cơ chế kiểm tra và nghiệm thu

 Cần quy định chi tiết về thời gian và tiến độ thực hiện

hợp đồng xây dựng (nhằm kiểm soát tiến độ):

 Cần có tiến độ của từng giai đoạn hoặc hạng mục thi

công cụ thể

35 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Kiểm soát tiến độ:

 Khi tiến độ của từng giai đoạn (hoặc hạng mục)

bị chậm quá … ngày mà không có lý do chính đáng, thì

chủ đầu t có quyền chấm dứt hợp đồng và giao cho đơn

vị khác tiếp tục thực hiện hoàn thành và mọi sự thiệt hại

 nếu có phát sinh sẽ do nhà thầu chậm trễ chịu trách nhiệm

Lý do chính đáng là những lý do mà bên nhận thầu viết

trong văn bản giải trình và phải được chủ đầu tư chấp thuận

36 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Rõ ràng về thủ tục trao đổi thông tin và cơ chế kiểm soátthông tin

 Rõ ràng về thanh quyết toán: Thời điểm, giá trị, hồ sơ, hìnhthức, đồng tiền thanh toán

 Rõ ràng về cơ chế giải quyết phát sinh:

 Trước khi thực hiện phần phát sinh cần phải xác định rõkhối lượng và đơn giá phát sinh

 Nếu hợp đồng không nêu rõ cơ chế giải quyết phát sinhthì phải ký phụ lục hợp đồng trước khi thực hiện

37 CÁC LƯU Ý KHI SOẠN HỢP ĐỒNG

 Câu từ ngắn gọn, cụ thể và đơn nghĩa

38 HỢP ĐỒNG BỊ VÔ HIỆU

 Giao dịch dân sự có hiệu lực khi có đủ các điều kiện:

1 Người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự;

2 Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điềucấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội;

3 Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Giao dịchdân sự không có một trong các điều kiện trên thì vô hiệu

39 HỢP ĐỒNG BỊ VÔ HIỆU

 Khi hợp đồng bị vô hiệu thì tòa kinh tế sẽ không phân xửtranh chấp

 Nếu nhận thấy có hành vi vi phạm Bộ Luật dân sự hoặc

Bộ Luật hình sự thì thưa kiện và tòa án sẽ xét xử

 Trong bất kỳ trường hợp nào thì công việc của dự án

sẽ bị trì hoãn

 Cần tránh không để xảy ra tình huống hợp đồng vô hiệu

 Có một phần nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật

 Nhưng không ảnh hưởng đến các phần còn lại của HĐ

 Những phần khác vẫn có hiệu lực pháp luật và được

thực hiện bình thường

40 NỘI DUNG QUẢN LÝ HỢP ĐỒNG

41 NGUYÊN TẮC ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG

 Việc điều chỉnh hợp đồng chỉ áp dụng trong thời gian thựchiện hợp đồng và phải được người có thẩm quyền xem xét,quyết định

 Giá hợp đồng sau điều chỉnh không đ ợc vượt dự toán,tổng dự toán hoặc giá gói thầu trong kế hoạch đấu thầu đượcduyệt, trừ trường hợp được người có thẩm quyền cho phép

 Khi điều chỉnh làm thay đổi mục tiêu đầu tư hoặc vượt

TMĐT thì phải được người quyết định đầu tư cho phép

42 ĐIỀU CHỈNH KHỐI LƯỢNG HỢP ĐỒNG

đồng

1 Điều chỉnh khối lượng đối với hợp đồng trọn gói và hợp đồngtheo tỷ lệ (%): Khi có phát sinh hợp lý những công việc ngoàiphạm vi hợp đồng đã ký:

 Hợp đồng xây dựng: ngoài phạm vi công việc phải thực hiệntheo thiết kế

 Hợp đồng tư vấn: ngoài nhiệm vụ tư vấn phải thực hiện

 Hợp đồng cung cấp thiết bị: là những danh mục thiết bị bổsung nằm ngoài danh mục

43 ĐIỀU CHỈNH KHỐI LƯỢNG HỢP ĐỒNG

 Các bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung, trong đó cần xácđịnh rõ về khối lượng công việc bổ sung và đơn giá áp dụng

 Khi điều chỉnh khối lượng mà không làm thay đổi mục tiêuđầu tư hoặc không vượt TMĐT thì chủ đầu tư và nhà thầu tínhtoán, thỏa thuận và ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng

 Trường hợp thỏa thuận không được thì khối lượng các côngviệc phát sinh đó sẽ hình thành gói thầu mới

44 ĐIỀU CHỈNH KHỐI LƯỢNG HỢP ĐỒNG

2 Đối với hợp đồng theo đơn giá (cố định và điều chỉnh): khi

khối lượng thực tế hoàn thành được nghiệm thu ít hơn hoặc

nhiều hơn so với khối lượng trong hợp đồng đã ký thanh toán

theo khối lượng hoàn thành thực tế được nghiệm thu

3 Đối với hợp đồng theo thời gian: khi thời gian thực tế ít hơn

hoặc nhiều hơn so với thời gian theo hợp đồng đã ký mà bên nhậnthầu đã thực hiện thì thanh toán theo thời gian thực tế bên nhậnthầu đã thực hiện

45 ĐIỀU CHỈNH GIÁ HỢP ĐỒNG

a).Trường hợp khối lượng phát sinh < 20% khối lượng côngviệc tương ứng ghi trong hợp đồng thì áp dụng đơn giá tronghợp đồng, kể cả đơn giá đã đ ợc điều chỉnh theo thỏa thuậncủa hợp đồng (nếu có) để thanh toán

b) Trường hợp khối lượng phát sinh > 20% khối lượng côngviệc tương ứng hoặc khối lượng phát sinh chưa có đơn giá

trong hợp đồng thì các bên thống nhất xác định đơn giá mớitheo nguyên tắc thỏa thuận trong hợp đồng về đơn giá cho khốilượng phát sinh (trước khi thực hiện)

46 ĐIỀU CHỈNH GIÁ HỢP ĐỒNG

c)

c) Đối với hợp đồng theo đơn giá cố định và hợp đồng theothời gian:

 Khi giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị do Nhà n ớc áp dụng

biện pháp bình ổn giá có biến động bất thường hoặc khi nhàNước thay đổi chính sách về thuế, tiền lương ảnh hưởng trựctiếp đến giá hợp đồng thì đ ợc điều chỉnh đơn giá nếu đượcphép của cấp quyết định đầu tư và các bên có thỏa thuận tronghợp đồng

 Các bên phải lập dự toán bổ sung và phụ lục hợp đồng

bổ sung