Cầu 1 Phân biệt hộ kinh doanh với các loại hình doanh nghiệp (tương ứng với mỗi tiêu chí so sánh đưa ra căn cứ pháp lý) Từ đó chỉ ra những ưu điểm và nhược điểm của mô hình hộ kinh doanh so với các loại hình doanh nghiệp. Câu 2 Công ty cổ phần Phương Nam được thành lập vào ngày 212019, đặt trụ sở chính tại quận Hà Đông, Hà Nội. Hỏi: 1. Ngày 2132021, ông Nam (một cổ đông sáng lập của Công ty Phương Nam) muốn chuyển nhượng 75.000 cổ phần phổ thông cho ông Bình. Tuy nhiên, trước đó ông Bình đã bị Tòa án ra quyết định tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự. Ông Nam có được chuyển nhượng số cổ phần trên cho ông Bình hay không? Nếu có thì thủ tục chuyển nhượng được tiến hành như thế nào? 2. Ngày 10102021, Công ty Minh Trí gửi công văn yêu cầu Công ty Phương Nam trả số tiền nợ là 05 tỷ đồng. Do đang gặp khó khăn về tài chính, Công ty Phương Nam không có khả năng thanh toán các khoản nợ cho công ty Minh Trí. Do vậy, ngày 342020, Công ty Minh Trí đã nộp đơn yêu cầu Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản đối với Công ty Phương Nam. Vậy Công ty Minh Trí có quyền nộp đơn hay không? Và Tòa án nào sẽ thụ lý? Giải thích.
Trang 1Cầu 1 (5 điểm): Phân biệt hộ kinh doanh với các loại hình doanh
nghiệp (tương ứng với mỗi tiêu chí so sánh đưa ra căn cứ pháp lý) Từ
đó chỉ ra những ưu điểm và nhược điểm của mô hình hộ kinh doanh
so với các loại hình doanh nghiệp
Câu 2 (5 điểm): Công ty cổ phần Phương Nam được thành lập vào
ngày 2/1/2019, đặt trụ sở chính tại quận Hà Đông, Hà Nội Hỏi:
1 Ngày 21/3/2021, ông Nam (một cổ đông sáng lập của Công ty Phương Nam) muốn chuyển nhượng 75.000 cổ phần phổ thông cho ông Bình Tuy nhiên, trước đó ông Bình đã bị Tòa án ra quyết định tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự Ông Nam có được chuyển nhượng số cổ phần trên cho ông Bình hay không? Nếu có thì thủ tục chuyển nhượng được tiến hành như thế nào?
2 Ngày 10/10/2021, Công ty Minh Trí gửi công văn yêu cầu Công ty Phương Nam trả số tiền nợ là 05 tỷ đồng Do đang gặp khó khăn về tài chính, Công ty Phương Nam không có khả năng thanh toán các khoản nợ cho công ty Minh - Trí Do vậy, ngày 3/4/2020, Công ty Minh Trí đã nộp đơn yêu cầu Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản đối với Công ty Phương Nam Vậy Công ty Minh Trí có quyền nộp đơn hay không? Và Tòa án nào sẽ thụ lý? Giải thích
Câu 1:
Phân biệt hộ kinh doanh với các loại hình doanh nghiệp:
Yếu tố Hộ kinh doanh Các loại hình doanh nghiệp
Thủ tục
đăng ký
Dễ dàng khi chỉ thực hiện nộp hồ sơ tại ủy ban nhân dân cấp huyện, quận
Phức tạp khi cần phải chuẩn bị nhiều hồ sơ công ty (điều lệ)
Cách
quản lý
hoạt
Dễ dàng, dựa trên các quy định cơ bản , quản lý trực tiếp từ
Quản lý dựa trên điều lệ, nhiều thành viên nên cần bỏ phiếu và họp để đưa ra những quyết định
Trang 2động người chủ hộ kinh
doanh
Số lượng
lao động
Tối đa được 10 người
Đối với công ty cổ phần thì không giới hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên thì tối
đa 50 người Khả năng
mở rộng
kinh
doanh
Một người chỉ đứng tên một hộ kinh doanh trên phạm vi toàn quốc
Không giới hạn mở chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh trực thuộc Có thể cùng 1 lúc mở nhiều công ty, doanh nghiệp để hoạt động kinh doanh
Những ưu điểm của mô hình hộ kinh doanh so với các loại hình doanh nghiệp:
- Thủ tục thành lập khá đơn giản, chỉ cần nộp đủ các giấy tờ sau đến cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh
+ Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh
+ Bản sao hợp lệ Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực
+ Bản sao hợp lệ biên bản họp nhóm cá nhân về việc thành lập
hộ kinh doanh đối với trường hợp hộ kinh doanh do nhóm cá nhân thành lập
- Quy mô gọn nhẹ, phù hợp với cá nhân kinh doanh nhỏ lẻ
- Chế độ chứng từ sổ sách kế toán đơn giản
- Không phải kê khai thuế hàng tháng, được áp dụng chế độ thuế khoán (khoản 1 Điều 38 Luật Quản lý thuế 2006, sửa đổi bổ sung 2016)
Những nhược điểm của mô hình hộ kinh doanh so với các loại hình doanh nghiệp:
Trang 3- Hộ kinh doanh chỉ được chọn một địa điểm để đăng ký trụ sở
hộ kinh doanh và thông báo với Cơ quan quản lý thuế, cơ quan quản
lý thị trường nơi tiến hành hoạt động kinh doanh đối với các địa điểm kinh doanh còn lại
- Chỉ được sử dụng tối đa 09 lao động, nếu thường xuyên sử dụng từ 10 lao động trở lên mà không thành lập doanh nghiệp thì bị phạt tiền từ 3 đến 5 triệu đồng (Điều 41 Nghị định 50/2016/NĐ-CP)
- Không có tư cách pháp nhân, không có con dấu
- Chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của chủ hộ đối với mọi hoạt động kinh doanh
- Không được khai, tính thuế giá trị gia tăng theo phương phương pháp khấu trừ nên không được hoàn thuế, không xuất được hóa đơn giá trị gia tăng (khoản 4 Điều 1 Luật Thuế giá trị gia tăng
2008, sửa đổi bổ sung 2013);
- Tính chất hoạt động kinh doanh nhỏ lẻ có thể sẽ ít tạo được lòng tin cho khách hàng trong những lần đầu hợp tác
Câu 2:
1 Căn cứ vào điểm d, khoản 1 điều 115, quyền của cổ đông phổ thông có quy định: Cổ đông phổ thông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120, khoản 1 Điều 127 của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan;
Mà khoản 3, điều 120 quy định: Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập được tự do chuyển nhượng cho
cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng
cổ đông Mà đề bài không nói Đại hội đồng cổ đông chấp thuận hay không, tính tới thời điểm hiện tại là 1 năm 10 tháng, ông Nam chỉ được chuyển nhượng cho ông Bình (người ko phải là cổ đông sáng lập của công ty) nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông
Trang 4Khoản 1, điều 127 quy định: Cổ phần được tự do chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 của Luật này
và Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Mà
đề bài không nói điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng hay không, nên ông Nam có khả năng chuyển nhượng số cổ phần trên cho ông Nam
Căn cứ vào khoản 2, điều 24 luật dân sự 2015: Việc xác lập, thực hiện giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của người bị Tòa án tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày hoặc luật liên quan có quy định khác Vậy nên trong mọi hoạt động giao dịch dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện theo chỉ định của tòa án thì ms được thực hiện giao dịch, nếu ko giao dịch đó có thể bị coi là vô hiệu
Thủ tục chuyển nhượng được tiến hành như sau:
Các bên liên quan ký kết và thực hiện hợp đồng chuyển nhượng
cổ phần
Lập biên bản xác nhận về việc đã hoàn thành thủ tục chuyển nhượng cổ phần
Tiến hành chỉnh sửa, bổ sung thông tin trong Sổ đăng ký cổ đông
Tiến hành đăng ký cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở lên với Cơ quan đăng ký kinh doanh (nếu có)
2 Căn cứ theo khoản 1, điều 5, luật phá sản năm 2014: Người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán
Công ty Trí Minh là chủ nợ không có bảo đảm ( hoặc có bảo đảm 1 phần) nên hoàn toàn có quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty Phương Nam
Trang 5Căn cứ vào khoản 2, điều 8, Luật phá sản 2014: Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh đó và không thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này