Yêu cầu: Với vai trò là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nguyên đơn và bị đơn, bạn hãy chuẩn bị bài luận cứ để bảo vệ cho thân chủ của mình Luật sư Nguyên đơn Với tư cách là luật sư bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho nguyên đơn: Thứ nhất, phía công ty đã chấm dứt HĐLĐ với ông Quân “do ảnh hưởng của tình hình suy thoái toàn cầu nên công ty thua lỗ trong nhiều năm liền” nhưng chưa chứng minh được sự ảnh hưởng này là như thế nào và trên thực tế việc xác định cũng khá mơ hồ, không xác định được. Việc công ty bảo kinh doanh thua lỗ trong nhiều năm chưa chắc vì lý do kinh tế đã kể mà có thể do công ty đầu tư sai lầm, quản lý và điều hành không tốt, nhân viên không tích cực…dẫn đến thua lỗ. Việc lấy lý do kinh tế là chưa đủ cơ sở để có thể chấm dứt HĐLĐ với ông Quân. Thứ hai, phía công ty lấy lý do kinh tế để chấm dứt HĐLĐ không chỉ riêng với ông Quân mà còn nhiều nhân viên khác cũng bị giảm biên chế qua danh sách giảm biên tuy nhiên công ty đã không xây dựng phương án sử dụng lao động và cũng không có tổ chức công đoàn tức không có sự tham gia tổ chức đại diện tập thể lao đông tại cơ sở theo khoản 3 Điều 44 BLLĐ.
Trang 1THẢ O LUẢ N LUẢ T LẢO ĐO NG
CHƯƠNG 4
DANH SÁCH THÀNH VIÊN NHÓM HLM GROUP
1 Nguyễn Thị Bích Hồng 1753801011066
2 Nguyễn Mai Lan Hương 1753801011069
3 Huỳnh Ngọc Loan 1753801011106
4 Lê Thị Bích Loan 1753801011107
5 Nguyễn Thị Thu Mai 1753801011113
6 Nguyễn Văn Minh 1753801011115
7 Nguyễn Thị Mỹ Mỹ 1753801011121
CHƯƠNG 4: HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG – Tình huống 1, 2
Trang 2ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH
LỚP TM42A2
Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Độc lập – Tự do – Hạnh phúc
TP Hồ Chí Minh, ngày 03 tháng 3 năm 2019
BIÊN BẢN LÀM VIỆC LẦN III
Thành phần: Thành viên nhóm HLM GROUP
1 Nguyễn Thị Bích Hồng 1753801011066
2 Nguyễn Mai Lan Hương 1753801011069
4 Lê Thị Bích Loan 1753801011107
5 Nguyễn Thị Thu Mai 1753801011113
7 Nguyễn Thị Mỹ Mỹ 1753801011121
Nội dung làm việc: Thảo luận bài thảo luận chương 4 - tình huống 1, 2 của
môn Luật Lao động
Hạn chót nộp bài: 15h chủ nhật ngày 03/3/2019
Các thành viên nộp bài cho nhóm trưởng qua email hoặc tin nhắn trên Group Facebook
1 Huỳnh Ngọc Loan Tình huống 1: Luật sự Nguyên đơn
2 Nguyễn Thị Thu Mai Tình huống 1: Luật sư Bị đơn
3 Nguyễn Thị Bích Hồng Tình huống 2:
Luật sư cho Ông Thắng
4 Nguyễn Mai Lan Hương
Luật sư cho Công ty
6 Nguyễn Văn Minh
7 Nguyễn Thị Mỹ Mỹ
Tình huống 2:
Giải quyết tình huống
Tổng hợp chung
Trang 3 Đánh giá kết quả làm việc
Họ tên Tham gia
nhiệt tình
Chất lượng bài Nộp bài Ghi chú Ký tên
Người lập biên bản
(Đã ký)
Nguyễn Thị Mỹ Mỹ
Nhóm trưởng
(Đã ký)
Nguyễn Thị Mỹ Mỹ
Trang 4BÀI THẢO LUẬN MÔN LUẬT LAO ĐỘNG CHƯƠNG 4: HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG
NHÓM HLM GROUP – LỚP TM42A2
BÀI TẬP TÌNH HUỐNG Tình huống 1
Yêu cầu: Với vai trò là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nguyên đơn và bị đơn, bạn hãy chuẩn bị bài luận cứ để bảo vệ cho thân chủ của mình
Luật sư
Nguyên đơn
Với tư cách là luật sư bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho
nguyên đơn:
Thứ nhất, phía công ty đã chấm dứt HĐLĐ với ông Quân “do
ảnh hưởng của tình hình suy thoái toàn cầu nên công ty thua lỗ trong nhiều năm liền” nhưng chưa chứng minh được sự ảnh hưởng này là như thế nào và trên thực tế việc xác định cũng khá mơ hồ, không xác định được Việc công ty bảo kinh doanh thua lỗ trong nhiều năm chưa chắc vì lý do kinh tế đã kể mà có thể do công ty đầu tư sai lầm, quản
lý và điều hành không tốt, nhân viên không tích cực…dẫn đến thua
lỗ
Việc lấy lý do kinh tế là chưa đủ cơ sở để có thể chấm dứt HĐLĐ với ông Quân
Thứ hai, phía công ty lấy lý do kinh tế để chấm dứt HĐLĐ
không chỉ riêng với ông Quân mà còn nhiều nhân viên khác cũng bị giảm biên chế qua danh sách giảm biên tuy nhiên công ty đã không xây dựng phương án sử dụng lao động và cũng không có tổ chức công đoàn tức không có sự tham gia tổ chức đại diện tập thể lao đông tại cơ
sở theo khoản 3 Điều 44 BLLĐ
Trái với BLLĐ về nghĩa vụ của người sử dụng lao động trong trường hợp chấm dứt HĐLĐ vì lý do kinh tế
Từ hai điều trên, đã xác định công ty đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái luật với ông Quân nên công ty có trách nhiệm thực hiện các nghĩa
vụ tại Điều 42 BLLĐ cũng như các yêu cầu nhận ông trở lại làm việc, thanh toán lương và các chế độ theo quy định, bồi thường 2 tháng lương cho ông Quân là hoàn toàn hợp lý
Luật sư
Bị đơn
Với tư cách là luật sư bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho bị đơn: Bị đơn không đồng ý với các yêu cầu của nguyên đơn với những căn cứ sau:
Thứ nhất, phía công ty đã thực hiện việc chấm dứt HĐLĐ theo
khoản 10 Điều 36 BLLĐ là phù hợp Vì công ty đang trong tình trạng kinh doanh thua lỗ do tình hình suy thoái kinh tế toàn cầu Vậy nên công ty đã áp dụng Điều 36 BLLĐ nhằm khôi phục lại sự phát triển
Trang 5của công ty, cũng như đảm bảo quyền lợi của người lao động
Thứ hai, công ty đã thực hiện đúng thủ tục theo Điều 44 BLLĐ
đối với nghĩa vụ của người sử dụng lao động khi cho người lao động nghỉ việc vì lý do kinh tế Đó là việc công ty họp toàn thể người lao động và trình bày phương án sử dụng lao động sắp tới, phía công ty cũng trình bày là thực hiện toàn bộ thủ tục để giải quyết chế độ nghỉ việc cho người lao động, nghĩa là đã có thực hiện việc thông báo cho
cơ quan quản lý nhà nước về lao động cấp tỉnh
Thứ ba, công ty không vi phạm quy định về việc thông báo
trước 45 ngày cho người lao động Vì ngày 07/5, công ty đã có cuộc họp với toàn thể người lao động, cũng như gặp riêng những người lao động bị cắt giảm biên chế, đồng thời là có thông báo đến người sử dụng lao động về việc giảm biên chế này
Tình huống 2
Yêu cầu:
- Lập luận bảo vệ ông Thắng
- Lập luận bảo vệ công ty
- Quan điểm về việc giải quyết tranh chấp
Lập luận bảo
vệ ông Thắng
Ông Thắng đã kí HĐLĐ với công ty T trong thời hạn 2 năm nên ông Thắng là người lao động của của công ty T Quan hệ lao động bắt đầu từ ngày 27/12/2015
Theo quy định của Điều 18 Luật bảo hiểm xã hội 2006 thì việc tham gia và đóng bảo hiểm xã hội là bắt buộc Cụ thể
“1 Người sử dụng lao động có các trách nhiệm sau đây:
a) Đóng bảo hiểm xã hội theo quy định tại Điều 92 và hằng tháng trích từ tiền lương, tiền công của người lao động theo quy định tại khoản 1 Điều 91 của Luật này để đóng cùng một lúc vào quỹ bảo hiểm xã hội;
đ) Trả trợ cấp bảo hiểm xã hội cho người lao động;
e) Giới thiệu người lao động đi giám định mức suy giảm khả năng lao động tại Hội đồng Giám định y khoa theo quy định tại điểm
a khoản 1 Điều 41, Điều 51 và điểm b khoản 1 Điều 55 của Luật này;
2 Ngoài việc thực hiện các quy định tại khoản 1 Điều này, hằng tháng người sử dụng lao động tham gia bảo hiểm thất nghiệp đóng bảo hiểm thất nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 102 và trích từ tiền lương, tiền công của người lao động theo quy định tại khoản 1 Điều 102 của Luật này để đóng cùng một lúc vào quỹ bảo hiểm thất nghiệp.”
Trang 6Theo đó, khi bạn ký hợp đồng lao động với người lao động thì đồng thời phải có trách nhiệm đóng bảo hiểm xã hội bắt buộc, bảo hiểm thất nghiệp cho người lao động trích từ phần tiền lương của họ Theo quy định tại Khoản 1 Điều 2 Luật bảo hiểm xã hội 2014 thì:
“1 Người lao động là công dân Việt Nam thuộc đối tượng tham
gia bảo hiểm xã hội bắt buộc, bao gồm:
a) Người làm việc theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động xác định thời hạn, hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ đủ 03 tháng đến dưới 12 tháng, kể cả hợp đồng lao động được ký kết giữa người
sử dụng lao động với người đại diện theo pháp luật của người dưới
15 tuổi theo quy định của pháp luật về lao động;
b) Người làm việc theo hợp đồng lao động có thời hạn từ đủ 01 tháng đến dưới 03 tháng;”
Và căn cứ theo Điểm a Khoản 1 Điều 12 Luật bảo hiểm y tế
2008 (sửa đổi bởi Khoản 6 Điều 1 Luật Bảo hiểm y tế sửa đổi 2014):
“Điều 12 Đối tượng tham gia bảo hiểm y tế
1 Nhóm do người lao động và người sử dụng lao động đóng, bao gồm:
a) Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động có thời hạn từ đủ 3 tháng trở lên; người lao động là người quản lý doanh nghiệp hưởng tiền lương; cán
bộ, công chức, viên chức (sau đây gọi chung là người lao động);
Như vây, người lao động làm việc theo hợp đồng lao động có thời gian từ đủ ba tháng trở lên thì vẫn phải đóng BHXH, BHYT Ông ty T đã kí hợp đồng lao động với ông Thắng trong 2 năm nên phải đóng BHXH, BHYT, BHTT,… nhưng lại chưa đóng cho ông Bởi vậy công ty T đã không đảm bảo và vi phạm đến lợi ích của ông Thắng
Theo quy định tại Điều 96 của BLLĐ 2012, việc trả lương cho NLĐ phải tuân thủ nguyên tắc trả đầy đủ và đúng thời hạn Nhưng công ty T lại trả lương không đầy đủ cho ông Thắng
Theo khoản 1 Điều 31 BLLĐ 2012:
“Khi gặp khó khăn đột xuất do thiên tai, hoả hoạn, dịch bệnh,
áp dụng biện pháp ngăn ngừa, khắc phục tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp, sự cố điện, nước hoặc do nhu cầu sản xuất, kinh doanh, người sử dụng lao động được quyền tạm thời chuyển người lao động làm công việc khác so với hợp đồng lao động, nhưng không được quá
60 ngày làm việc cộng dồn trong một năm, trừ trường hợp được sự đồng ý của người lao động”
Trang 7Nhưng ông Thắng đã làm quá 60 ngày mà công ty không đưa ông trở lại vị trị ban đầu là không đúng với quy định pháp luật
Ngày 20/2/2017 Tổng giám đốc có quyết định bổ nhiệm ông Thắng giữ chức vụ giám đốc huấn luyện và kiểm soát toàn quốc Đây
là việc chuyển người lao động làm công việc khác so với hợp đồng lao động Theo khoản 1 Điều 31 BLLĐ 2012:
“Khi gặp khó khăn đột xuất do thiên tai, hoả hoạn, dịch bệnh,
áp dụng biện pháp ngăn ngừa, khắc phục tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp, sự cố điện, nước hoặc do nhu cầu sản xuất, kinh doanh, người sử dụng lao động được quyền tạm thời chuyển người lao động làm công việc khác so với hợp đồng lao động, nhưng không được quá
60 ngày làm việc cộng dồn trong một năm, trừ trường hợp được sự đồng ý của người lao động”
Những ông Thắng đã làm quá 60 ngày mà công ty không đưa ông trở lại vị trí ban đầu
Nếu từ ngày làm việc thứ 61 mà công ty có một văn bản quyết định vẫn tiếp tục chuyển công việc do có lý do chính đáng thì đây vẫn thuộc trường hợp điều chuyển người lao động theo Điều 31 BLLĐ Còn nếu sau 61 ngày mà hai bên không thỏa thuận gì thì đây là trường hợp điều chuyển người lao động chuyển hóa từ Điều 31 sang Điều 35 Trong trường hợp của ông Thắng thì công ty không hề có văn bản nào
và hai bên cũng không có thỏa thuận gì nên đáng ra công ty phải sửa đổi, bổ sung hợp đồng lao động cho phù hợp với vị trí mà ông Thắng đang làm
Sau đó ngày 3/5/2017 công ty ra quyết định tái cấu trúc công ty, phân ông Thắng vị trí quản lí vùng - khối bán hàng GT và đưa ông đi đào tạo Đây là quá trình cắt giảm lao động theo Điều 44 BLLĐ 2012:
“1 Trường hợp thay đổi cơ cấu, công nghệ mà ảnh hưởng đến việc làm của nhiều người lao động, thì người sử dụng lao động có trách nhiệm xây dựng và thực hiện phương án sử dụng lao động theo quy định tại Điều 46 của Bộ luật này; trường hợp có chỗ làm việc mới thì ưu tiên đào tạo lại người lao động để tiếp tục sử dụng
Trong trường hợp người sử dụng lao động không thể giải quyết được việc làm mới mà phải cho người lao động thôi việc thì phải trả trợ cấp mất việc làm cho người lao động theo quy định tại Điều 49 của Bộ luật này
2 Trong trường hợp vì lý do kinh tế mà nhiều người lao động có nguy cơ mất việc làm, phải thôi việc, thì người sử dụng lao động phải xây dựng và thực hiện phương án sử dụng lao động theo quy định tại Điều 46 của Bộ luật này
Trong trường hợp người sử dụng lao động không thể giải quyết được việc làm mà phải cho người lao động thôi việc thì phải trả trợ cấp mất việc làm cho người lao động theo quy định tại Điều 49 của
Trang 8Bộ luật này
3 Việc cho thôi việc đối với nhiều người lao động theo quy định tại Điều này chỉ được tiến hành sau khi đã trao đổi với tổ chức đại diện tập thể lao động tại cơ sở và thông báo trước 30 ngày cho cơ quan quản lý nhà nước về lao động cấp tỉnh”
Trong trường hợp này công ty đã không xây dựng phương án sử dụng lao động theo Điều 46 BLLĐ có sự tham gia của tổ chức đại diện tập thể lao động ở cơ sở
Lập luận bảo
vệ công ty
Thứ nhất, công ty đồng ý với ông Thắng về việc công ty có ký
HĐLĐ như ông Thắng trình bày
Thứ hai, căn cứ vào Điều 44 của BLLĐ, ngày 03/5/2017 công ty
đã ra quyết định số 24 về tái cấu trúc công ty là sáp nhập và giải thể
bộ phận hành chính bán hàng và bộ phận đào tạo huấn luyện kinh doanh Sau khi ra quyết định đến ngày 04/5/2017 công ty ra quyết định số 25 và 27 về việc cử 05 cán bộ nhân viên đi đào tạo để tiếp tục
sử dụng những cán bộ nhân viên này vào vị trí công tác mới theo nghĩa vụ quy định tại khoản 1 Điều 44 về trách nhiệm xây dựng và thực hiện phương án sử dụng lao động theo quy định tại Điều 46 về việc cử 05 cán bộ đi đào tạo và tiếp tục sử dụng những nhân viên này vào vị trí mới của công ty
Công ty đã cố gắng sắp xếp tạo điều kiện tốt nhất cho ông Thắng được đào tạo và đảm nhiệm 1 vị trí mới trong công ty sau khi thay đổi cơ cấu công ty vì tình hình kinh tế khó khăn mà công ty đã tái cấu trúc lại
Sau khi đào tạo ngày 4/6/2016 công ty đã bổ nhiệm ông và vị trí mới và lương không đổi so với chức giám đốc mà ông nắm giữ trước kia Tuy nhiên ông Thắng lại không chấp hành quyết định công ty về
sự thay đổi đó là không có căn cứ
Quan điểm
về giải quyết
tranh chấp
Thứ nhất, về việc thay đổi chức danh nhân sự của công ty đối
với ông Thắng là không phù hợp Khi công ty ra quyết định số 03 (thay đổi chức danh nhân sự) là lúc công ty có cả hai bộ phận hành chính bán hàng và bộ phận đào tạo huấn luyện Ông Thắng là người lao động của công ty ở bộ phận bán hàng theo HĐLĐ, nay công ty chuyển ông Thắng sang bộ phận đào tạo huấn luyện là chuyển người lao động làm công việc khác so với HĐLĐ theo Điều 31 BLLĐ Việc
chuyển này chỉ thực hiện“khi gặp khó khăn đột xuất do thiên tai, hỏa
hoạn, dịch bệnh, áp dụng biện pháp ngăn ngừa, khắc phục tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp, sự cố điện, nước hoặc do nhu cầu sản xuất kinnh doanh”; chuyển tạm thời không quá 60 ngày làm việc và phải
báo trước cho người lao động trước ít nhất 03 ngày làm việc
Tại thời điểm chuyển công việc cho ông Thắng, công ty không chứng minh được nhưng điều kiện được nêu ra tại Điều 31 nên việc
Trang 9chuyển công việc đối với ông Thắng là không hợp lý
Thứ hai, về việc tái cấu trúc công ty, sáp nhập, giải thể hai bộ
phận hành chính bán hàng và đào tạo huấn luyện kinh doanh: Tại Điều 44 BLLĐ có đề cập về việc thay đổi cơ cấu công ty, khi việc thay đổi cơ cấu ảnh hưởng đến nhiều người lao động, công ty phải xây dựng phương án sử dụng lao động theo quy định Công ty không xây dựng phương án nhưng có ưu tiên đào tạo người lao động để tiếp tục làm việc, trong đó có 05 người và có ông Thắng và chỉ ông Thắng
từ chối thực hiện
Công ty chuyển công việc đối với ông Thắng tại quyết định số
03 là sai nhưng khi công ty có quyết định tái cấu trúc công ty, ông Thắng từ chối thực hiện cũng không đúng
Việc ông Thắng yêu cầu sắp xếp cho ông đúng với chức danh Giám đốc bán hàng là không khả thi
Công ty có quyền thay đổi cơ cấu công ty và công ty phải đảm bảo quyền và lợi ích cho người lao động của mình Cơ cấu công ty thay đổi, chức danh của ông Thắng cũng đã thay đổi nên ông yêu cầu được tiếp tục làm việc tại vị trí đó là không thể Nếu ông Thắng không đồng ý làm việc ở vị trí mới sau khi công ty thay đổi cơ cấu thì ông Thắng chỉ có thể chấm dứt HĐLĐ theo Điều 37 Luật này Đồng thời, công ty cũng phải chi trả đủ tiền lương, trợ cấp thôi việc, trợ cấp mất việc làm và phải đóng bảo hiểm đầy đủ cho ông
Trang 10MỤC LỤC
BIÊN BẢN LÀM VIỆC LẦN III 1
BÀI THẢO LUẬN MÔN LUẬT LAO ĐỘNG CHƯƠNG 4: HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG 3 Tình huống 1 3
Yêu cầu: Với vai trò là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nguyên đơn và bị đơn, bạn hãy chuẩn bị bài luận cứ để bảo vệ cho thân chủ của mình 3
Tình huống 2 4
Yêu cầu: 4
- Lập luận bảo vệ ông Thắng 4
- Lập luận bảo vệ công ty 4
- Quan điểm về việc giải quyết tranh chấp 4
