HỌC VIỆN KHOA ĐÀO TẠO BÁO CÁO CHUYÊN ĐỀ THEO HỒ SƠ TÌNH HUỐNG MÔN HỌC KỸ NĂNG CHUYÊN SÂU VỀ TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TOÀ ÁN Họ và tên Sinh ngày 000 tháng 000 năm 0000 SBD 0000 L.Câu 1a (4,0 điểm): Khách hàng của anhchị là một công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh. Những vấn đề pháp lý nào anhchị cần lưu ý khi thực hiện hoạt động tư vấn này?
Trang 1HỌC VIỆN
KHOA ĐÀO TẠO
BÁO CÁO CHUYÊN ĐỀ THEO HỒ SƠ TÌNH HUỐNG
MÔN HỌC: KỸ NĂNG CHUYÊN SÂU VỀ
TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TOÀ
ÁN
Họ và tên:
Sinh ngày 000 tháng 000 năm 0000 SBD 0000 Lớp: CSN0000.TV000 LS Khóa 0000.00 T7,CN 000
Hà Nội, ngày 000 tháng 000 năm 000 Câu 1a (4,0 điểm): Khách hàng của anh/chị là một công ty cổ phần có dự
Trang 2định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh Những vấn
đề pháp lý nào anh/chị cần lưu ý khi thực hiện hoạt động tư vấn này?
Theo quy định tại khoản 34 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định:
“34 Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản do các thành viên công ty, chủ sở hữu công ty đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; là tổng mệnh giá cổ phần đã bán hoặc được đăng ký mua khi thành lập công ty cổ phần”.
Đối với khách hàng là công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh, cần lưu ý những vấn đề sau:
* Thứ nhất, về hình thức tăng vốn: Đối với công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động kinh doanh, các hình thức tăng vốn điều lệ
có thể thực hiện thông qua những cách thức sau: Chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu; chào bán cổ phần riêng lẻ; chào bán cổ phần ra công chúng; chi trả cổ tức bằng cổ phần Cụ thể, Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định như sau:
“Điều 123 Chào bán cổ phần
1 Chào bán cổ phần là việc công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần được quyền chào bán để tăng vốn điều lệ.
2 Chào bán cổ phần có thể thực hiện theo các hình thức sau đây:
a) Chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu;
b) Chào bán cổ phần riêng lẻ;
c) Chào bán cổ phần ra công chúng”.
Ngoài việc phát hành cổ phần để tăng vốn điều lệ công ty còn có thể tăng vốn điều lệ bằng việc trả cổ tức cho cổ đông theo khoản 6 điều 135 Luật doanh nghiệp 2020:
“Điều 135 Trả cổ tức
6 Trường hợp chi trả cổ tức bằng cổ phần, công ty không phải làm thủ tục chào bán cổ phần theo quy định tại các điều 123, 124 và 125 của Luật này.
Trang 3Công ty phải đăng ký tăng vốn điều lệ tương ứng với tổng mệnh giá các cổ phần dùng để chi trả cổ tức trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc thanh toán cổ tức”.
*Thứ hai, về thẩm quyền thông qua việc tăng vốn điều lệ: Luật doanh
nghiệp 2020 quy định:
“Điều 138 Quyền và nghĩa vụ của Đại hội đồng cổ đông
1 Đại hội đồng cổ đông gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần.
2 Đại hội đồng cổ đông có quyền và nghĩa vụ sau đây:
a) Thông qua định hướng phát triển của công ty;
b) Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần”.
Như vậy, việc công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ phải được sự chấp thuận thông qua của Đại hội đồng cổ đông
* Thứ ba, về trình tự thủ tục của các hình thức tăng vốn điều lệ:
- Chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu (áp dụng đối với công ty cổ
phần không pahri là công ty đại chúng): Đây là trường hợp công ty tăng thêm
số lượng cổ phần, loại cổ phần được quyền chào bán và bán toàn bộ số cổ phần đó cho tất cả cổ đông theo tỷ lệ sở hữu cổ phần hiện có của họ tại công
ty Trình tự cụ thể được quy định tại khoản 2 Điều 124 Luật doanh nghiệp 2020:
Bước 1: Họp Đại hội đồng cổ đông họp và ra quyết định chào bán cổ phần theo hình thức chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu
Bước 2: Công ty gửi thông báo đến các cổ đông:Công ty phải thông báo bằng văn bản đến cổ đông theo phương thức để bảo đảm đến được địa chỉ liên lạc của họ trong sổ đăng ký cổ đông chậm nhất là 15 ngày trước ngày kết thúc thời hạn đăng ký mua cổ phần;
Trang 4Bước 3: Thực hiện bán cổ phần
Bước 4: Phát hành cổ phiếu và ghi nhận sổ đăng ký cổ đông: Sau khi cổ phần được thanh toán đầy đủ, công ty phát hành và giao cổ phiếu cho người mua; Ghi vào sổ đăng ký cổ đông để chứng thực quyền sở hữu cổ phần của cổ đông đó trong công ty
Bước 5: Đăng ký thay đổi tăng vốn tại cơ quan đăng ký kinh doanh: Công
ty thực hiện thay đổi đăng ký vốn điều lệ tại Phòng đăng ký kinh doanh – Sở
kế hoạch và đầu tư trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành đợt bán cổ phần
- Chào bán cổ phần riêng lẻ (áp dụng đối với công ty cổ phần không phải
là công ty đại chúng): là việc công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần được chào bán để tăng vốn điều lệ
+ Điều kiện để thực hiện chào bán cổ phần riêng lẻ bao gồm: Không chào bán thông qua phương tiện thông tin đại chúng và chào bán cho dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp hoặc chỉ chào bán cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp
+ Thủ tục chào bán cổ phần riêng lẻ được quy định cụ thể tại khoản 2 Điều 125 Luật doanh nghiệp 2020:
Bước 1: Công ty quyết định phương án chào bán cổ phần riêng lẻ (loại, số lượng, mệnh giá cổ phần, cách thức, điều kiện, thời hạn thanh toán,…)
Bước 2: Thực hiện quyền ưu tiên mua cổ phần
Bước 3: Đăng ký thay đổi đăng ký kinh doanh tăng vốn điều lệ với cơ quan nhà nước có thẩm quyền: Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành đợt bán cổ phần, công ty phải thực hiện đăng ký thay đổi vốn điều lệ với cơ quan đăng ký kinh doanh
- Chào bán cổ phần ra công chúng:
+ Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của công ty cổ phần
Trang 5được quy định tại khoản 1 Điều 15 Luật chứng khoán 2019:
“Điều 15 Điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng
1 Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của công ty cổ phần bao gồm:
a) Mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;
b) Hoạt động kinh doanh của 02 năm liên tục liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán;
c) Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán cổ phiếu được Đại hội đồng cổ đông thông qua;
d) Tối thiểu là 15% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành phải được bán cho ít nhất 100 nhà đầu tư không phải là cổ đông lớn; trường hợp vốn điều lệ của tổ chức phát hành từ 1.000 tỷ đồng trở lên, tỷ lệ tối thiểu là 10% số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành;
đ) Cổ đông lớn trước thời điểm chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của tổ chức phát hành phải cam kết cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% vốn điều
lệ của tổ chức phát hành tối thiểu là 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt chào bán; e) Tổ chức phát hành không thuộc trường hợp đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc đã bị kết án về một trong các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế mà chưa được xóa án tích;
g) Có công ty chứng khoán tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu ra công chúng, trừ trường hợp tổ chức phát hành là công ty chứng khoán;
h) Có cam kết và phải thực hiện niêm yết hoặc đăng ký giao dịch cổ phiếu trên hệ thống giao dịch chứng khoán sau khi kết thúc đợt chào bán;
i) Tổ chức phát hành phải mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua cổ phiếu của đợt chào bán”.
Trang 6+ Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của công ty cổ phần được quy định tại khoản 1 Điều 18 Luật chứng khoán 2019:
“Điều 18 Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng
1 Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của công ty
cổ phần bao gồm:
a) Giấy đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng;
b) Bản cáo bạch;
c) Điều lệ của tổ chức phát hành;
d) Quyết định của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán và văn bản cam kết niêm yết hoặc đăng ký giao dịch cổ phiếu trên hệ thống giao dịch chứng khoán;
đ) Văn bản cam kết đáp ứng quy định tại điểm d và điểm e khoản 1 Điều
15 của Luật này;
e) Văn bản cam kết của các cổ đông lớn trước thời điểm chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng của tổ chức phát hành về việc cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% vốn điều lệ của tổ chức phát hành tối thiểu là 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt chào bán;
g) Hợp đồng tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu ra công chúng với công ty chứng khoán;
h) Văn bản xác nhận của ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài về việc mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua cổ phiếu của đợt chào bán;
i) Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)”.
+ Về trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng được quy định tại Điều 41 Nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật chứng khoán Cụ thể như sau:
Bước 1: Tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán gửi hồ sơ đăng
ký chào bán chứng khoán ra công chúng tới Ủy ban Chứng khoán Nhà
Trang 7Bước 2: Sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng theo quy định
Bước 3: Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông báo từ Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, tổ chức phát hành, cổ đông đăng
ký chào bán gửi Ủy ban Chứng khoán Nhà nước 06 Bản cáo bạch chính thức để hoàn thành thủ tục
Bước 4: Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp Giấy chứng nhận đăng
ký chào bán chứng khoán ra công chúng hoặc từ chối theo quy định tại Điều 25 Luật Chứng khoán
Bước 5: Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày Giấy chứng nhận đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng có hiệu lực, tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán phải công bố Bản thông báo phát hành trên 01 tờ báo điện tử hoặc báo in trong 03 số liên tiếp và công bố thông tin trên trang thông tin điện tử của tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán là tổ chức (nếu có), Sở giao dịch chứng khoán
Bước 6: Tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán thực hiện phân phối chứng khoán theo quy định tại Điều 26 Luật Chứng khoán
- Trả cổ tức: Việc trả cổ tức của cổ phần phổ thông được thực hiện khi đáp ứng đủ các điều kiện được quy định tại khoản 2 Điều 135 Luật doanh
“a) Công ty đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật;
b) Đã trích lập các quỹ công ty và bù đắp lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty;
c) Ngay sau khi trả hết số cổ tức, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác đến hạn”.
Trang 8+ Về thủ tục: được quy định tại khoản 6 Điều 135 Luật doanh nghiệp 2020: Công ty không phải làm thủ tục chào bán cổ phần theo quy định tại các Điều 123, 124 và 125 Luật doanh nghiệp 2020 nói trên; tuy nhiên Công ty phải đăng ký tăng vốn điều lệ tương ứng với tổng mệnh giá các cổ phần dùng
để chi trả cổ tức trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc thanh toán
cổ tức
+ Về trình tự thực hiện trả cổ tức cho cổ đông, khoản 4 Điều 135 Luật doanh nghiệp 2020 quy định như sau:
Bước 1: Hội đồng quản trị kiến nghị mức cổ tức được trả; quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức
Bước 2: Đại hội đồng cổ đông tiến hành cuộc họp thường niên; để xem xét phương án trả cổ tức, quyết định mức cổ tức đối với mỗi cổ phần của từng loại
Bước 3: Sau khi ấn định thời gian trả cổ tức; Hội đồng quản trị lập danh sách cổ đông được nhận cổ tức, xác định mức cổ tức được trả đối với từng cổ phần, thời hạn và hình thức trả chậm nhất là 30 ngày trước mỗi lần trả cổ tức Bước 4: Gửi thông báo về việc trả cổ tức tới các cổ đông Thông báo về trả cổ tức được gửi bằng phương thức để bảo đảm đến cổ đông theo địa chỉ đăng ký trong sổ đăng ký cổ đông chậm nhất là 15 ngày trước khi thực hiện trả
cổ tức
Bước 5:Tiến hành việc chia cổ tức của công ty cổ phần theo thời hạn được thông báo
* Thứ tư, v ề vấn đề lệ phí môn bài: Tuỳ thuộc vào số vốn điều lệ mà mức lệ phí môn bài phải đóng sẽ khác nhau Theo quy định tại Điều 4
Thông tư 302/2016/TT-BTC thì Mức thu lệ phí môn bài đối với tổ chức hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ như sau:
- Tổ chức có vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư trên 10 tỷ đồng: 3.000.000 (ba
Trang 9triệu) đồng/năm;
- Tổ chức có vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư từ 10 tỷ đồng trở xuống: 2.000.000 (hai triệu) đồng/năm;
- Chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh, đơn vị sự nghiệp,
tổ chức kinh tế khác: 1.000.000 (một triệu) đồng/năm
Tổ chức nêu tại điểm a, b có thay đổi vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư thì căn
cứ để xác định mức thu lệ phí môn bài là vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư của năm trước liền kề năm tính lệ phí môn bài
Đối với công ty cổ phần sau khi thực hiện tăng vốn điều lệ thì việc kê khai
lệ phí môn bài quy định tại Nghị định 126/2020/NĐ-CP ngày 19/10/2019 quy định chi tiết một số điều của luật quản lý thuế, cụ thể tại điểm a, khoản 1 Điều
10 Nghị định 126/2020/NĐ-CP như sau:
“1 Lệ phí môn bài
b) Trường hợp trong năm có thay đổi về vốn thì người nộp lệ phí môn bài nộp hồ sơ khai lệ phí môn bài chậm nhất là ngày 30 tháng 01 năm sau năm phát sinh thông tin thay đổi.”
Như vậy, doanh nghiệp khi nhận được đăng ký kinh doanh mới về việc tăng vốn điều lệ, doanh nghiệp cần kê khai lệ phí môn bài chậm nhất là ngày
30 tháng 01 năm sau năm phát sinh Trường hợp tăng vốn điều lệ làm thay đổi mức lệ phí môn bài phải nộp, doanh nghiệp không phải nộp bổ sung số tiền tăng cho năm thay đổi
Trang 10Câu 1b (6,0 điểm): Khách hàng của anh/chị là công ty cổ phần thương mại thiết bị Giả sử trước khi thực hiện giao dịch góp vốn để thành lập công ty cổ phần Phương Nam, khách hàng đề nghị anh/chị đánh giá pháp
lý đối với tài sản mà công ty dự định đưa vào góp vốn Hãy thực hiện công việc theo yêu cầu của khách hàng.
I Bối cảnh tư vấn
1 Tài liệu vụ việc
- Quyết định số 4150/QĐ-UB của Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 16/6/2005;
- Hợp đồng thuê đất số 126/2005/TNMTNĐ-HĐTĐTN;
- Quyết định số 4175/QĐ-UBND của Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 21/9/2016;
- Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất ngày 21/9/2006
- Quyết định số 2356/QĐ-UBND của Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 05/5/2014;
- Biên bản họp góp vốn đầu tư giữa công ty số 01/BB-TMTB của Công ty
cổ phần thương mại thiết bị ngày 19/11/2015;
- Hợp đồng thuê đất số 411/HĐTĐ
2 Tóm tắt sự việc
Công ty cổ phần đầu tư Phương Nam (Công ty Phương Nam) được thành lập ngày 03/02/2016 gồm có 3 cổ đông:
- Công ty cổ phần thương mại thiết bị (Công ty thương mại thiết bị), góp
Trang 11vốn bằng giá trị tài sản gắn liền với đất tại khu đất 12.905m2 tại phường X, quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội Định giá 45 tỷ đồng (chiếm 90% vốn điều lệ của công ty)
- Ông Nguyễn Tuấn Minh và ông Lê Hồng Sơn góp 5 tỷ đồng (chiếm 10% vốn điều lệ của công ty)
Công ty thương mại thiết bị trước đây là doanh nghiệp nhà nước nhưng đã được cổ phần hoá và hoàn thành chuyển đổi thành công ty cổ phần vào năm
2007 Tại thời điểm góp vốn thành lập Công ty Phương Nam, công ty thương mại thiết bị là công ty có cổ đông là Công ty ABC chiếm 51% vốn điều lệ Công ty ABC là doanh nghiệp 100% vốn nhà nước và công ty ABC đang sở hữu 51% vốn điều lệ của Công ty thương mại thiết bị
Công ty Phương Nam đã đại diện cho Công ty thương mại thiết bị nộp hồ
sơ xin góp vốn bằng giá trị tài sản gắn liền với đất tới Sở tài nguyên và môi trường thành phố Hà Nội, sau đó Sở Tài nguyên và Môi trường đã có công văn gửi tới Sở Tài chính, Công ty ABC, Công ty thương mại thiết bị và Công
ty Phương Nam yêu cầu cho ý kiến về các vấn đề sau:
- Sở Tài chính cho ý kiến áp dụng cụ thể đối với trường hợp khu đất của Công ty thương mại thiết bị có phải thực hiện sắp xếp lại, xử lý cơ sở nhà, đất theo nội dung Nghị định 167/2017/NĐ-CP ngày 31/12/2017 quy định việc sắp xếp lại, xử lý tài sản công
- Công ty ABC cho ý kiến và cung cấp các tài liệu có liên quan đến việc chấp thuận cho người đại diện phần vốn góp nhà nước tại Công ty thương mại thiết bị góp vốn bằng tài sản gắn liền với đất thuê trên thửa đất tại phường X, quận Bắc Từ Liêm, Hà Nội với tổng giá trị 45 tỷ đồng để thành lập Công ty Phương Nam
II Yêu cầu tư vấn của khách hàng
Khách hàng là công ty cổ phần thương mại thiết bị Giả sử trước khi thực