Công ty JFE CORPORATION là nhà đầu tư Nhật Bản và Công ty cổ phần cơ điện là pháp nhân Việt Nam. Hai công ty mong muốn cùng đầu tư theo hình thức góp vốn thành lập tại Việt Nam 01 công ty TNHH hai thành viên, với mức vốn đầu tư là 2.000.000 USD, trong đó mỗi doanh nghiệp góp 1.000.000 USD; Lĩnh vực đầu tư: nhập khẩu và phân phối sản phẩm thép và vật liệu xây dựng tại Hà Nội. Hai nhà đầu tư mong muốn được tư vấn về dự định đầu tư, theo đó Luật sư cần lập 01 thư tư vấn nêu rõ: 1. Hình thức đầu tư (Thành lập Công ty TNHH) có phù hợp với quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam không? 2. Các điều kiện Nhà đầu tư vàhoặc Công ty TNHH sau khi được thành lập cần đáp ứng (nếu có). 3. Các ưu đãi đầu tư (nếu có). 4. Trình tự thủ tục pháp lý cho việc đăng ký đầu tư, đăng ký thành lập Công ty TNHH, đăng ký cấp Giấy phép kinh doanh (nếu có). Danh mục hồ sơ tương ứng cho từng thủ tục.
Trang 1HỌC VIỆN TƯ PHÁP
KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ
BÁO CÁO CHUYÊN ĐỀ THEO HỒ SƠ TÌNH HUỐNG MÔN HỌC: KỸ NĂNG TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP
NGOÀI TOÀ ÁN
Họ và tên: NGÔ THỊ QUỲNH
Sinh ngày 04 tháng 10 năm 1997
SBD 201 Lớp: A - LS Khóa K22 (Lớp Thứ bảy, Chủ nhật) tại Hà Nội
Hà Nội, ngày 15 tháng 08 năm 2021
Trang 2là pháp nhân Việt Nam.
Hai công ty mong muốn cùng đầu tư theo hình thức góp vốn thành lập tại Việt Nam
01 công ty TNHH hai thành viên, với mức vốn đầu tư là 2.000.000 USD, trong đó mỗidoanh nghiệp góp 1.000.000 USD; Lĩnh vực đầu tư: nhập khẩu và phân phối sản phẩmthép và vật liệu xây dựng tại Hà Nội
Hai nhà đầu tư mong muốn được tư vấn về dự định đầu tư, theo đó Luật sư cần lập
01 thư tư vấn nêu rõ:
1 Hình thức đầu tư (Thành lập Công ty TNHH) có phù hợp với quy định hiện hànhcủa pháp luật Việt Nam không?
2 Các điều kiện Nhà đầu tư và/hoặc Công ty TNHH sau khi được thành lập cần đápứng (nếu có)
3 Các ưu đãi đầu tư (nếu có)
4 Trình tự thủ tục pháp lý cho việc đăng ký đầu tư, đăng ký thành lập Công tyTNHH, đăng ký cấp Giấy phép kinh doanh (nếu có) Danh mục hồ sơ tương ứng cho từng
thủ tục
Trang 3BÀI LÀM Câu 2a: Kỹ năng tư vấn của luật sư liên quan đến hình thức đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp.
Trước khi phân tích cụ thể các kỹ năng của luật sư liên quan đến hình thức đầu tư gópvốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp, cần khẳng định rằng hình thức đầu tư nêu trên làmột trong các hình thức đầu tư tại Việt Nam theo Điều 21 Luật Đầu tư số 61/2020/QH14
ngày 17/06/2020 (sau đây gọi là "Luật Đầu tư").
A Kỹ năng tư vấn chung của Luật sư
Theo đó, khi tư vấn một vấn đề pháp lý nhất định, Luật sư cần nắm được các kiến thứcpháp lý, quy định liên quan đến nội dung tư vấn cũng như các kỹ năng tư vấn chung nhất,bao gồm nhưng không giới hạn tại các kỹ năng chính sau đây:
Kỹ năng giao tiếp (nghe và nói/hỏi): Nghe và nói/hỏi của luật sư trong tư vấn
phải được thực hiện hết sức chủ động, tập trung và có chọn lọc Nói cách khác, luật
sư cần dồn tâm sức lắng nghe những trình bày của khách hàng để hiểu vấn đề sau
đó đưa ra những câu hỏi phản hổi để lấy được những thông tin mong muốn mộtcách hiệu quả và tiết kiệm thời gian nhất Đồng thời, luật sư cần giữ thái độ lịchthiệp trong giao tiếp, tạo niềm tin để khách hàng có thể chia sẻ các thông tin
Kỹ năng đọc và nghiên cứu hồ sơ: Sau khi tiếp nhận sơ bộ thông tin vụ việc từ
khách hàng, luật sư cần tập trung đọc lướt, đọc hiểu và nghiên cứu các tài liệu màkhách hàng cung cấp Đồng thời, Luật sư cũng cần vận dụng kỹ năng tra cứu tàiliệu pháp luật, diễn giải quy định pháp luật và lọc ra những quy định pháp luật cóthể áp dụng trong từng trường hợp cụ thể
Kỹ năng viết: Kỹ năng này được xem là bước quyết định vì sản phẩm gửi tới
khách hàng (ví dụ thư tư vấn) sẽ vận dụng kỹ năng viết, soạn thảo các văn bản tưvấn, thư ý kiến theo yêu cầu của khách hàng
Tất cả các kỹ năng nêu trên cần được vận dụng thuần thục và phối hợp nhịp nhàng để tạonên sản phẩm tư vấn tốt nhất đến với khách hàng Trên thực tế, với mỗi vấn đề, vụ việc
cụ thể, ngoài các kỹ năng nêu trên, Luật sư cần chuẩn bị những kiến thức và kỹ năng đặcthù cho từng vụ việc, như trình bày chi tiết dưới đây
B Kỹ năng tư vấn của luật sư liên quan đến hình thức đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp
1 Xác định khách hàng và yêu cầu tư vấn
Trước hết và quan trọng nhất cần xác định khách hàng và mục tiêu chính của khách hàng
là gì trong hình thức đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp Theo đó, khách
hàng có thể là nhà đầu tư có nhu cầu góp vốn, mua cổ phẩn, mua phần vốn góp ("Bên
Trang 4Mua") hoặc công ty muốn thu hút vốn đầu tư hoặc người muốn bán cổ phẩn, phần vốn góp ("Bên Bán").
Các khách hàng với vị thế khác nhau sẽ đại diện cho các quyền lợi khác nhau và vì vậycần những hướng tiếp cận, tư vấn cũng như điều kiện chủ thể hoàn toàn khác nhau Theo
đó, một giao dịch đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp thường bao gồm cácgiai đoạn chính như dưới đây, dưới góc độ của Bên mua và Bên bán yêu cầu tư vấn có thểhoàn toàn khác nhau Luật sư phải vận dụng tốt nhất các kỹ năng để bảo vệ quyền và lợiích tối đa của khách hàng, tuy nhiên trong nhiều trường hợp, kết quả tốt đẹp nhất vớikhách hàng cũng chính là kết quả tốt với bên còn lại trong giao dịch
2 Các kỹ năng tư vấn cụ thể trong từng giai đoạn của giao dịch đầu tư
Giai đoạn Luật sư của Bên Mua Luật sư của Bên Bán
Chuẩn bị đầu tư
(Tìm hiểu sơ bộ
đối tác và các
điều kiện đầu tư)
Luật sư của Bên Mua sẽ cần làm rõnhững vấn đề sau:
- Tiếp nhận yêu cầu của kháchhàng và tiến hành nghiên cứu sơ
bộ
- Tiếp xúc khách hàng nhằm thuthập thông tin về khách hàngcũng như mục đích đầu tư vàlàm rõ yêu cầu của khách hàng
- Xác định tư cách pháp lý, quốctịch của nhà đầu tư (là cá nhânhay tổ chức, có năng lực chủ thểkhi tham gia hình thức đầu tư
đó không và có thuộc trườnghợp bị cấm hoặc có điều kiệnđầu tư theo quy định, quốc tịchcủa nhà đầu tư sẽ quyết địnhhoạt động đầu tư trong nướchay đầu tư nước ngoài với cácquy định hoàn toàn khác nhau),
số lượng nhà đầu tư, ngànhnghề đầu tư, vốn đầu tư, địađiểm đầu tư, cũng như các điềukiện chung của pháp luật ViệtNam liên quan đến yêu cầu tưvấn của khách hàng, v.v
- Kết quả của giai đoạn này là tưvấn sơ bộ về khả năng thực hiện
Thông thường Bên Bán sẽnhận được đề nghị từ Bênmua
Tuy nhiên, trong một sốtrường hợp, Bên Bán cũngchủ động tìm kiếm nhàđầu tư và vì vậy yêu cầuLuật sư rà soát về tính khảthi của giao dịch theopháp luật thông qua (i) tưcách pháp lý của Bên Báncũng như (ii) các điều kiệnđầu tư trong lĩnh vực quantâm
Trang 5của việc đầu tư theo yêu cầucủa Bên Mua.
Thẩm tra đối tác Luật sư sẽ thưc hiện dịch vụ điều tra
chi tiết về pháp lý để phát hiện nhữngrủi ro hiện tại hoặc tiềm ẩn và cungcấp cho Bên Mua những hiểu biết quantrọng về các vấn đề pháp lý của doanhnghiệp mục tiêu
Quá trình thẩm tra chi tiết thường gồmcác quy trình như sau:
- Thống nhất phạm vi thẩm tra:
Luật sư và khách hàng thôngnhất phạm vi thẩm tra chi tiết(hồ sơ pháp lý và các tranh chấpkiện tụng của công ty mục tiêu,thường trong vòng 3-5 năm tùyyêu cầu của khách hàng)
- Chuẩn bị danh mục những tàiliệu và thông tin được cung cấp
- Thống nhất thời hạn cho việcbắt đầu thẩm tra, cung cấp hồ
sơ, hoàn thành dự thảo cáo báothẩm định và phát hành báo cáothẩm định chính thức
- Chọn và xây dựng nhóm Luật
sư thẩm định với các luật sư cóchuyên môn trong các lĩnh vựcliên quan như tài chính, laođộng, sở hữu trí tuệ, v.v
- Phối hợp với các thành viêntrong nhóm điều tra và cácthành viên khác như kế toán,kiểm toán, chuyên gia thươngmại phụ trách thẩm tra
Luật sư Bên Bán cần tưvấn cho khách hàng cungcấp những tài liệu nào là
có lợi nhất cho mình,đồng thời cũng cần có sựhợp tác với yêu cầu củaBên Mua để hai bên hiểu
rõ những vấn đề đang tồntại của doanh nghiệp mụctiêu để tiết kiệm thời giancho việc thẩm định
Thương lượng và Dựa trên báo cáo điều tra chi tiết cũng Các kỹ năng cũng tương
Trang 6ký kết hợp đồng
mua bán như cân nhắc các mục đích và ưu tiêncủa khách hàng để đưa ra các điều
khoản có lợi nhất trong hợp đồng
Luật sư thường đại diện và/hoặc thamgia cùng với khách hàng trong cácphiên thương lượng, đàm phán và kýkết hợp đồng Vì vậy, luật sư cần traudồi các kỹ năng giao tiếp, kỹ năngthương lượng và đàm phám để thuyếtphục đối phương cũng như tối đa hóalợi ích của khách hàng
tự như của Luật sư BênMua
Tuy nhiên, lợi ích kháchhàng cần tối đa hóa trongtrường hợp này là BênBán
Thực hiện thủ tục
pháp lý
Luật sư thường được ủy quyền thaymặt khách hàng thực hiện các thủ tụcpháp lý để hoàn tất giao dịch, đặc biệtlàm việc với cơ quan nhà nước
Các kỹ năng quan trọng của Luật sưtrong giai đoạn này bao gồm:
- Hướng dẫn khách hàng ngắngọn, đầy đủ và dễ hiểu về cáctài liệu cần khách hàng ký vàcung cấp
- Giải thích cho khách hàng vềthực trạng chưa thống nhất cách
áp dụng và giải thích Luật đầu
tư tại từng địa phương cũng nhưviệc thời hạn trên thực tếthường dài hơn rất nhiều so vớithời hạn theo quy định của phápluật
- Thông báo kịp thời đến kháchhàng các tiến triển và kết quả
Tương tự như Luật sư BênMua, Luật sư Bên Bánthường nhân danh kháchhàng trong các giao dịchvới cơ quan nhà nước.Ngoài các kỹ năng đã nêu,các Luật sư cũng cần khéoléo và linh hoạt trong cáchgiao tiếp với cơ quan nhànước, đảm bảo tối đa lợiích của khách hàng
Nhìn chung, để có thể tư vấn tốt nhất trong các giao dịch góp vốn, mua cổ phần, muaphần vốn góp, Luật sư cần:
- Nắm vững cấu trúc giao dịch mà các bên hướng tới
- Nắm được các lợi ích ưu tiên mà các bên mong muốn
- Dung hòa được khác biệt về văn hóa, tư duy, kỳ vọng, v.v của các bên liên quan
- Nắm được cách các bên liên quan hiểu và giải thích pháp luật, đặc biệt là ý kiến từcác cơ quan nhà nước (cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, cơ quan kiểmsoát cạnh tranh, v.v.)
- Thống nhất vai trò và phạm vi công việc của luật sư trong các giao dịch, thôngthường, Luật sư chỉ nên tập trung vào tư vấn các vấn đề pháp lý và khuyến khích
Trang 7các bên thuê chuyên gia tư vấn về tài chính thương mại và để quyền tự quyết chokhách hàng.
3 Xác định luật điều chỉnh
Từ việc xác định khách hàng và các chủ thể liên quan trong hình thức giao dịch và đầu tư,Luật sư cần đánh giá và đưa ra dự liệu ban đầu về hệ thống pháp luật điều chỉnh việc gópvốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp Hơn nữa, việc xác định luật điều chỉnh cũng quantrọng trong việc xác định luật giải quyết khi xảy ra tranh chấp giữa các bên
4 Hình thức pháp lý của công ty
Luật sư cũng cần xác định và dự liệu rằng sau khi đầu tư, hình thức pháp lý của công tyhiện tại có thay đổi không (Ví dụ như khi công ty TNHH một thành viên nhận thêm vốngóp sẽ trở thành công ty TNHH hai thành viên trở lên, v.v.), các thủ tục kèm theo
Việc thay đổi hình thức pháp lý cũng là một trong những điều kiện cần cân nhắc kỹ lưỡngkhi tư vấn tham gia góp vốn, mua cổ phần và mua phần vốn góp
5 Xác định các vấn đề liên quan khác về kinh tế và tài chính
Để đưa ra được tư vấn pháp lý chính xác và đảm bảo tối đa lợi ích của khách hàng liênquan đến các hình thức đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp như trên đây,Luật sư cũng cần có các kỹ năng, khả năng phối hợp và làm việc cùng các chuyên gia tàichính để đánh giá tổng quát về:
- Năng lực tổ chức quản lý kinh doanh
- Năng lực tài chính (báo cáo tài chính và các tài liệu khác)
- Hồ sơ pháp lý của doanh nghiệp.
Nhiệm vụ của Luật sư không đơn thuần là đưa ra các cơ sở pháp luật mà lồng ghép các cơ
sở đó vào tình trạng thực tế của các công ty để đưa ra ý kiến pháp lý toàn diện, tuân thủpháp luật đồng thời tối đa hóa lợi ích của khách hàng
Trang 8Câu 2(b) – THƯ TƯ VẤN
Hà Nội, ngày 15 tháng 08 năm 2021Riêng tư và Bảo Mật
FROM: CÔNG TY LUẬT TNHH QUỲNH NGÔ VÀ CỘNG SỰ
- Địa chỉ: 144 Xuân Thủy, Phường Dịch Vọng Hậu, Quận Cầu Giấy, Hà Nội, ViệtNam
Trước tiên, thay mặt các thành viên Công ty Luật TNHH Quỳnh Ngô và Cộng sự, chúng
tôi xin gửi tới Ông và Công ty JPE Coporation (sau đây gọi chung là "Quý Công ty") lời
chào và chúc Ông và Quý Công ty luôn mạnh khỏe và bình an vượt qua dịch bệnh 19
Covid-Chúng tôi xin chân thành cảm ơn Ông và Quý Công ty đã tin tưởng và sử dụng dịch vụ tưvấn pháp lý của chúng tôi
Trình bày dưới đây là nội dung chi tiết của thư tư vấn để Ông và Quý Công ty tiện cânnhắc
Trang 9I BỐI CẢNH VÀ YÊU CẦU TƯ VẤN
Theo thông tin được cung cấp, Quý Công ty hiện có nhu cầu hợp tác với Công ty cổ phần
cơ điện (sau đây gọi chung là "Cơ Điện") để cùng đầu tư theo hình thức góp vốn thành lập một công ty tại Việt Nam (sau đây gọi chung là "Công ty mục tiêu") với các thông tin
chính như sau
Loại hình doanh nghiệp: Công ty TNHH hai thành viên
Vốn đầu tư: 2.000.000 USD, mỗi doanh nghiệp góp 1.000.000 USD
Lĩnh vực đầu tư: nhập khẩu và phân phối sản phẩm thép và vật liệu xây dựng
Địa điểm hoạt động: Hà Nội
Theo đó, Quý Công ty yêu cầu chúng tôi, thông qua thư tư vấn, trả lời các vấn đề chínhnhư sau:
Vấn đề 1 : Hình thức đầu tư (Thành lập Công ty TNHH) có phù hợp với quy định
hiện hành của pháp luật Việt Nam không?
Vấn đề 2 : Các điều kiện Nhà đầu tư và/hoặc Công ty mục tiêu (nếu có).
Vấn đề 3 : Các ưu đãi đầu tư (nếu có).
Vấn đề 4: Trình tự thủ tục pháp lý cho việc đăng ký đầu tư, đăng ký thành lập
Công ty TNHH, đăng ký cấp Giấy phép kinh doanh (nếu có) Danh mục hồ sơtương ứng cho từng thủ tục
II GIẢ ĐỊNH VÀ GIỚI HẠN TRÁCH NHIỆM
(1) Thư Tư vấn này đã được thực hiện theo yêu cầu của Quý Công ty và chỉ được được sửdụng mang tính chất tham khảo với Quý Công ty Chúng tôi không chịu bất kỳ tráchnhiệm nào khi việc sử dụng bản tư vấn pháp lý này ngoài mục đích nêu trên
(2) Chúng tôi giả định tất cả các thông tin và tài liệu mà Quý Công ty là đúng sự thật vàQuý Công ty không che giấu bất kỳ thông tin cần thiết nào
(3) Miễn trừ trách nhiệm vì những lý do khách quan: Chúng tôi cũng sẽ không chịu
trách nhiệm về những sai sót trong nội dung tư vấn trong trường hợp thông tin tài liệu
mà Quý Công ty cung cấp sai lệch hoặc thiếu trung thực; trường hợp xử lý hạn chế của
cơ quan chức năng; cách giải thích khác nhau trên thực tế của các cơ quan chức năng,văn bản quy phạm pháp luật không còn phù hợp vói thời điểm Quý Công ty áp dụng
Trang 10(4) Thư tư vấn này chỉ có giá trị với những sự kiện và tình tiết của vụ việc này, khôngđảm bảo áp dụng cho các trường hợp khác.
(5) Các đánh giá của chúng tôi chủ yếu tập trung về khía cạnh pháp lý của vấn đề, các vấn
đề tài chính và hiệu quả kinh tế, thương mại, kỹ thuật
(6) Thư tư vấn hoàn toàn giới hạn theo pháp luật Việt Nam
III TÓM TẮT Ý KIẾN TƯ VẤN
Để Quý Công ty tiện theo dõi, chúng tôi trình bày tóm tắt kết luận và ý kiến tư vấn liên
quan đến các vấn đề quan tâm như dưới đây Thông tin chi tiết xin vui lòng xem tại Phần
V dưới đây.
1 Hình thức đầu tư (Thành lập Công ty TNHH) phù hợp với quy định hiện
hành của pháp luật Việt NamChúng tôi xin đề xuất hai hình thức đầu tư cụ thể để triển khai dự định củaQuý Công ty như sau:
Hình thức 1 : Quý Công ty và Cơ Điện đồng thời góp vốn thành lập
Công ty mục tiêu (Công ty TNHH hai thành viên) mới
Hình thức 2 : Cơ Điện thành lập Công ty TNHH một thành viên, sau
đó, Quý Công ty góp vốn thêm hoặc mua lại phần vốn góp của CơĐiện trong công ty TNHH một thành viên đó để trở thành Công tyTNHH hai thành viên
2 Các điều kiện Nhà đầu tư:
Các điều kiện chung về tuân thủ pháp luật và các quy định tronggiấy phép, văn bản chấp thuận, v.v
Các điều kiện riêng về thủ tục với từng hình thức:
Trước khi thành lập tổ chức kinh tế, QuýCông ty phải có dự án đầu tư, thực hiện thủtục cấp, điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng
ký đầu tư, trừ trường hợp thành lập doanhnghiệp nhỏ và vừa khởi nghiệp sáng tạo vàquỹ đầu tư khởi nghiệp sáng tạo theo quyđịnh của pháp luật về hỗ trợ doanh nghiệpnhỏ và vừa
Kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng
Thực hiện thủ tụcthay đổi thành viêntheo quy định phápluật liên quan.2Trường hợp có nhucầu đăng ký việcgóp vốn, mua phầnvốn góp của tổchức kinh tế, nhà
1 Điều 22 Luật Đầu tư.
2 Khoản 3 Điều 26 Luật Đầu tư 2020.
Trang 11ký đầu tư hoặc giấy tờ pháp lý khác, QuýCông ty cần tuân thủ trách nhiệm và nghĩa
vụ yêu cầu trong các tài liệu đó
đầu tư thực hiệntheo quy định tạikhoản 2 Điều 26Luật Đầu tư
Các điều kiện với Công ty mục tiêu
Các điều kiện chung về tuân thủ pháp luật và các quy định tronggiấy phép, văn bản chấp thuận
Phải được cấp Giấy phép kinh doanh trong trường hợp thực hiệnquyền phân phối bán lẻ sản phẩm thép và vật liệu xây dựng và Giấyphép lập cơ sở bán lẻ (nếu có cơ sở bản lẻ tại Việt Nam)
Điều kiện với hàng hóa nhập khẩu và chất lượng sản phẩm vật liệuxây dựng
3. Dựa trên các thông tin được cung cấp, chúng tôi chưa tìm thấy bất kỳ ưu
đãi sẵn có dành cho hình thức đầu tư của Quý Công ty
Tuy nhiên, nếu đáp ứng một trong số các tiêu chí để được hưởng ưu đãinhư trình bày cụ thể trong Phần Vấn đề 3 dưới đây, Quý Công ty có thểđược hưởng một số ưu đãi tương ứng
4 Hình thức 1
1 Cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư3
2 Đăng ký doanh nghiệp với Công ty TNHH hai thành viên trở lên4
3 Cấp giấy phép kinh doanh5
4 Cấp Giấy phép lập cơ sở bán lẻ (nếu có)
Hình thức 2
Quý Công ty không cần thực hiện thủ tục đăng ký góp vốn, mua phần vốngóp theo quy định tại Điều 26 Luật Đầu tư bởi lẽ Quý Công ty không thuộccác trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều 26 Luật Đầu tư
1 Đăng ký doanh nghiệp với công ty TNHH một thành viên
2 Chuyển đổi công ty TNHH một thành viên thành Công ty TNHH
hai thành viên6
3 Cấp giấy phép kinh doanh
3 Điểm a, Khoản 1, Điều 37, Luật Đầu tư 2020.
Điều 36 Nghị định 31/2021/NĐ-CP
4 Điều 23 Nghị định 01/2021/NĐ-CP
5 Điểm a Khoản 1 Điều 5 Nghị định 09/2018/NĐ-CP
6 Khoản 2 Điều 26 Nghị định 01/2021/NĐ-CP
Trang 124 Cấp Giấy phép lập cơ sở bán lẻ (nếu có)
IV HỆ THỐNG VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT
1 Biểu cam kết của Việt Nam với WTO về dịch vụ ("Biểu Cam kết WTO");
2 Hiệp định Đối tác Kinh tế Việt Nam – Nhật Bản ký ngày 25/12/2008 có hiệu lực tư
1/10/2009 ("Hiệp định Đối tác Kinh tế Việt Nam – Nhật Bản")
3 Luật Đầu tư số 61/2020/QH14 ngày 17/06/2020 ("Luật Đầu tư") và các văn bản
hướng dẫn thi hành;
4 Luật Doanh nghiệp số 59/2020/QH14 ngày 17/06/2020 ("Luật Doanh nghiệp") và
văn bản hướng dẫn thi hành;
5 Nghị định 01/2021/NĐ-CP ngày 04/01/2021 về đăng ký doanh nghiệp ("Nghị định 01/2021/NĐ-CP").
6 Nghị định 31/2021/NĐ-CP ngày 26/03/2021 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành
một số điều của Luật Đầu tư ("Nghị định 31/2021/NĐ-CP").
7 Nghị định số 09/2018/NĐ-CP ngày 15/01/2018 quy định chi tiết Luật thương mại và Luật quản lý ngoại thương về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế có vốn đầu
tư nước ngoài tại Việt Nam ("Nghị định số 09/2018/NĐ-CP");
8 Nghị định 09/2021/NĐ-CP ngày 09/02/2021 về quản lý vật liệu xây dựng do Chính
phủ ban hành ("Nghị định 09/2021/NĐ-CP").
Trang 13V Ý KIẾN TƯ VẤN CHI TIẾT
1 VẤN ĐỀ 1: HÌNH THỨC ĐẦU TƯ (THÀNH LẬP CÔNG TY TNHH) CÓ PHÙ HỢP VỚI QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM KHÔNG?
Kết quả tra cứu của chúng tôi cho thấy rằng việc thành lập Công ty TNHH hai thành viên
trở lên trong hình thức đầu tư giữa Quý Công ty và Cơ điện PHÙ HỢP với các quy định
của pháp luật Việt Nam, bao gồm các căn cứ chính như sau:
Về chủ thể: Quý Công ty và Cơ Điện có quyền thành lập công ty TNHH hai thành viên
trở lên, không thuộc các trường hợp cấm hoặc hạn chế của pháp luật Việt Nam cũng nhưcác điều ước quốc tế mà các bên là thành viên
Thật vậy, Công ty JPE Coporation là nhà đầu tư Nhật Bản, vì vậy phải đáp ứng điều kiệnđầu tư áp dụng với nhà đầu tư nước ngoài Mục tiêu thực hiện dự án phải đáp ứng tất cảcác điều kiện áp dụng với nhà đầu tư nước ngoài theo các Cam kết WTO của Việt Nam vàpháp luật Việt Nam, cụ thể như sau:
Theo Biểu Cam kết WTO, hiện nay, Việt Nam đã cam kết không hạn chế tiếp cậnthị trường cũng như không hạn chế về tỷ lệ vốn góp nước ngoài trong công ty mục
tiêu trong lĩnh vực nhập khẩu và phân phối sản phẩm thép và vật liệu xây dựng.
Hơn nữa, Hiệp định Đối tác Kinh tế Việt Nam – Nhật Bản (đính kèm Phụ lục 5 Cam kết về dịch vụ) cũng không quy định bất kỳ hạn chế nào với Nhà đầu tư NhậtBản tại Việt Nam trong lĩnh vực này
- Theo khoản 2 Điều 23 Luật Đầu tư quy định về thực hiện hoạt động đầu tư của tổchức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài, Quý Công ty và Cơ Điện (dự định thànhlập Công ty mục tiêu với tỷ lệ sở hữu 50/50), sẽ thực hiện điều kiện và thủ tục đầu
tư theo quy định đối với nhà đầu tư trong nước khi đầu tư thành lập tổ chức kinh tếkhác hoặc đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp của tổchức kinh tế khác
Theo Điều 24 Luật Đầu tư, Nhà đầu tư có quyền góp vốn, mua cổ phẩn, mua phầnvốn góp của tổ chức kinh tế và việc nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phẩn,mua phần vốn góp phải đáp ứng các điều kiện theo quy định về (i) điều kiện tiếpcận thị trường; (ii) bảo đảm quốc phòng, an ninh và (iii) quy định pháp luật về đấtđai
Theo điểm b Khoản 1 và điểm b Khoản 2 Điều 25 Luật Đầu tư, trong trường hợpmuốn đầu tư vào hình thức công ty TNHH hai thành viên trở lên, nhà đầu tư có thể(i) góp vốn vào công ty TNHH hoặc (ii) mua phần vốn góp của thành viên công tyTNHH để trở thành thành viên công ty đó
