KỸ NĂNG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

HĐ được soạn một cách cẩn thận sẽ ghi nhận các quyền, nghĩa vụ của các bên, dự liệu được các tình huống khác nhau có thể xảy ra trong quá trình thực hiện hơp đồng, dự liệu các cơ chế đ

SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

Biên soạn: Lê Mai Hương

TP Hồ Chí Minh - 2012

NỘI DUNG BÀI GIẢNG

1 Một số kỹ năng chung trong soạn thảo HĐ

2 Luyện tập các bước soạn thảo HĐ:

a) Hồ sơ thuê máy móc

b) Hồ sơ mua chung cư

3 Bình luận một dự thảo HĐ:Hồ sơ mua bán phụ

tùng xe gắn máy

Ý NGHĨA CỦA VIỆC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

1 Bằng chứng ghi lại các cam kết của các bên

2 HĐ được soạn một cách cẩn thận sẽ ghi nhận

các quyền, nghĩa vụ của các bên, dự liệu được các tình huống khác nhau có thể xảy ra trong quá trình thực hiện hơp đồng, dự liệu các cơ

chế để xử lý và khắc phục hậu quả sẽ là công cụ phòng ngừa rủi ro, tranh chấp

TÌNH HUỐNG MINH HỌA

• Tranh chấp HĐ chuyển nhượng quyền sử dụng đất tại Phan Thiết

• Bài học gì từ việc sử dụng mẫu HĐ nhưng không hiểu và kiểm soát được ngôn từ và diễn đạt trong HĐ

MỘT SỐ YÊU CẦU CỦA VIỆC SOẠN THẢO HĐ

a) Phải có năng lực hành vi

b) Ý chí tự nguyện

c) Nội dung thỏa thuận không vi phạm điều cấm, trái đạo đức xã hội d) Đối tượng của HĐ phải thực hiện được

e) Thỏa mãn yêu cầu về hình thức nếu PL có quy định

liệu được các tình huống khác nhau có thể xảy ra trong quá trình thực hiện hơp đồng, dự liệu các cơ chế để xử lý và khắc phục hậu quả đối với các tình huống có thể xảy ra trong quá trình thực hiện HĐ

CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

Xác đ nh yêu c u c a khách ịnh yêu cầu của khách ầu của khách ủa khách

hàng

Xác đ nh yêu c u c a khách ịnh yêu cầu của khách ầu của khách ủa khách

hàng

Tìm ki m các thông tin c n ếm các thông tin cần ầu của khách

thi t ếm các thông tin cần

Tìm ki m các thông tin c n ếm các thông tin cần ầu của khách

thi t ếm các thông tin cần

Xây d ng d th o h p đ ng ựng dự thảo hợp đồng ựng dự thảo hợp đồng ảo hợp đồng ợp đồng ồng

Xây d ng d th o h p đ ng ựng dự thảo hợp đồng ựng dự thảo hợp đồng ảo hợp đồng ợp đồng ồng

Xác đ nh tính ch t quan h ịnh yêu cầu của khách ất quan hệ ệ

h p đ ng ợp đồng ồng

Xác đ nh tính ch t quan h ịnh yêu cầu của khách ất quan hệ ệ

h p đ ng ợp đồng ồng

B.1: XÁC ĐỊNH YÊU CẦU CỦA KHÁCH HÀNG VÀ

NGHĨA VỤ TƯ VẤN CỦA LUẬT SƯ

• Xác định các bên tham gia hợp đồng

• Xác định mục đích mà các bên hướng tới

• Xác định lợi ích mà các bên cần bảo vệ

• Xác định bối cảnh thực hiện hợp đồng

B.3: XÁC ĐỊNH LUẬT VÀ TÌM KIẾM CÁC THÔNG TIN

CẤU TRÚC VĂN BẢN HỢP ĐỒNG

• Phần mở đầu

• Nội dung

• Phần ký kết

• Mở đầu (ghi nhớ, cam kết, mô tả bối cảnh)

PHẦN NỘI DUNG

SỰ RA ĐỜI QUAN HỆ HỢP ĐỒNG

• Các bên trong hợp đồng, sự tham gia của người thứ ba, vấn đề đại diện

• Điều khoản định nghĩa

• Đối tượng, mục đích của hợp đồng

• Giá cả, phương thức thanh toán

• Quyền và nghĩa vụ của các bên

PHẦN NỘI DUNG

CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC

• Điều khoản giải quyết tranh chấp và luật áp dụng

• Điều khoản giải thích và bảo toàn nghĩa

• Điều khoản thi hành

LUYỆN TẬP CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

HỒ SƠ SỐ 1 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG THUÊ

THIẾT BỊ MÁY MÓC

Bước 1 TÌM HIỂU THÔNG TIN

• Một doanh nghiệp nhà nước được giao chức năng đầu tư xây dựng, thi công công trình, cơ sở hạ tầng… Dn đến văn phòng luật sư trình bày hoàn cảnh nhu cầu, điều kiện của họ

và yêu cầu LS có phương án tư vấn

• Hoàn cảnh: DN chưa bao giờ có máy móc thiết bị, không có bãi để tập kết máy móc, không có nhân lực kỹ thuật, tài

chính không dư dả

• Yêu cầu: Muốn có máy móc thiết bị một cách rẻ nhất

B2.LỰA CHỌN PHƯƠNG ÁN

• Mua : đắt và không có tiền

• Thuê mua tài chính: đắt

• Thầu lại : Bản thân Dn muốn trực tiếp thi công!

• Hợp đồng hợp tác kinh tế: lại phải chia lợi nhuận

• Hợp đồng thuê theo thời vụ: không ổn định và rất bị động Lúc cần mà không có máy móc thì sao? Chủ đầu tư hoặc chủ thầu sẽ không tin tưởng

• Hợp đồng thuê dài hạn

– Thuê khô: không có người điều khiển, vận hành

– Thuê ướt: bao gồm cả người điều hành thiết bị

XEM RA, PHƯƠNG ÁN THUÊ ƯỚT

LÀ PHÙ HỢP NHẤT

B.3: XÁC ĐỊNH LUẬT VÀ TÌM KIẾM CÁC THÔNG TIN CẦN

• Cấu trúc cổ điển: trật tự điều khoản được xây

dựng theo trạng thái “tĩnh”

1 Đối tượng

2 Thời hạn hợp đồng

3 Giá cả, phương thức thanh toán

4 Quyền và nghĩa vụ từng bên

BÌNH LUẬN CẤU TRÚC CỔ ĐIỂN

 Ưu điểm: tập hợp được mọi quyền và nghĩa vụ của mỗi bên vào một điều khoản nên dễ phát hiện khi có vi phạm

 Nhược điểm: Quan hệ hợp đồng là một quan hệ xã hội, mang tính

động, kéo dài cả một quá trình, tuỳ từng thời điểm, quyền và nghĩa vụ của các bên có thể khác nhau, nên việc đưa tất cả quyền và nghĩa vụ của từng bên vào một điều khoản đôi lúc bất lợi, vì khi nhét tất cả Q&

NV vào một điều khoản, tư duy của người soạn thảo bị cắt khúc mà không tư duy động theo sự vận động của đối tượng, vì vậy, có thể dẫn

đến việc bỏ sót hoặc quy định không thích hợp với hoàn cảnh khách

quan của hợp đồng

Cấu trúc hiện đại:

Trật tự điều khoản được xây dựng theo trạng thái động, bám theo “đời sống” “diễn biến” của quá trình hợp đồng Vì vậy, quyền & nghĩa vụ của các bên được quy định ở rải rác trong các điều khoản, tuỳ thuộc vào đối tượng của điều khoản đó

B.4: XÂY DỰNG DỰ THẢO HỢP ĐỒNG



DỰ THẢO HỢP ĐỒNG

• TÀI SẢN CHO THUÊ

• PHƯƠNG THỨC THUÊ

• THỜI GIAN THUÊ

• SỬ DỤNG MÁY MÓC THIẾT BỊ TRONG THỜI GIAN NHÀN RỖI

• GIÁ THUÊ VÀ PHƯƠNG THỨC THANH TOÁN

TÀI SẢN THUÊ

– Danh mục tài sản thuê, số lượng?

– Giấy tờ sở hữu và vận hành của máy móc?

– Cam kết của bên cho thuê về đảm bảo chất lượng, công suất của máy móc cho thuê?

– Xử lý như thế nào nếu thiết bị hỏng?

– Xử lý như thế nào nếu thiết bị thiếu?

– Xử lý như thế nào nếu muốn thêm thiết bị mới?

PHƯƠNG THỨC THUÊ (THUÊ ƯỚT)

• Giao máy như thế nào? Ai bố trí người vận hành? Nhiên liệu

ai cung cấp? Ai quản lý người vận hành máy móc trên công trường?

• Việc duy tu, bảo dưỡng, sửa chữa máy móc?

• Tập kết máy móc ở đâu? Ai chịu trách nhiệm bảo quản?

• Máy bị tai nạn hoặc gây ra tai nạn, ai chịu mua bảo hiểm?

THỜI GIAN THUÊ

• Thời gian thuê nên là bao nhiêu lâu?

• Nên quy định chu kỳ?

SỬ DỤNG MÁY MÓC, THIẾT BỊ TRONG THỜI

GIAN NHÀN RỖI

Có nên cho phép bên cho thuê được dùng thiết bị để cho bên thứ ba thuê trong thời gian nhàn rỗi không? Thể thức như thế nào? Đây có thể là vũ khí để đàm phán giảm giá thuê.

GIÁ THUÊ VÀ PHƯƠNG THỨC THANH

LUYỆN TẬP CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

HỒ SƠ SỐ 2 BÌNH LUẬN

DỰ THẢO HỢP ĐỒNG MUA PHỤ TÙNG XE MÁY

• Công ty Xuất nhập khẩu nông sản và tiểu thủ công nghiệp Thái Bình là một doanh nghiệp nhà nước có trụ sở đóng tại thành phố H tỉnh V

• Ngành nghề kinh doanh của Thái Bình là xuất nhập khẩu hàng nông sản tiểu thủ công nghiệp, nhập

khẩu linh kiện và lắp ráp xe gắn máy

• Thái Bình có nhiều phòng, ban, xí nghiệp khác

nhau Riêng lĩnh vực nhập khẩu linh kiện và lẵp ráp

xe gắn máy được giao cho Xí nghiệp Hoàng Hải

phụ trách, do ông Nguyễn Đức Long làm giám đốc.

• Từ đầu năm 2006, thay vì phải nhập khẩu một số linh kiện phụ của xe gắn máy, Hoàng Hải có ý định đặt làm các linh kiện này tại thị tr ờng trong n ớc nhằm giảm giá thành của xe Qua thăm dò thị tr ờng, Hoàng Hải quyết

định lựa chọn đối tác là Công ty trách nhiệm hữu hạn sản xuất th ơng mại Nam D ơng, có trụ sở tại tp Hồ – thương mại Nam Dương, có trụ sở tại tp Hồ

Chí Minh Ngành nghề kinh doanh của Nam Dương là sản xuất, gia công phụ tùng xe đạp, xe gắn máy

• Hoàng Hải đã trao đổi và thống nhất sẽ ký kết hợp

đồng nguyên tắc đặt mua th ờng xuyên bộ chén cổ xe gắn máy do Nam D ơng sản xuất

• Ngày 8.1.2006, Hoàng Hải đ a ra dự thảo hợp

đồng nguyên tắc với những nội dung cơ bản sau đây:

– Hoàng Hải mua của Nam D ơng bộ chén cổ

xe gắn máy 2 bỏnh với đơn giá là 50.000

đồng/bộ (Giá này bao gồm cả chi phí vận chuyển, hoỏ đơn trực tiếp)

– Hàng phải đạt chất l ợng nh đã đăng ký chất l

ợng với Tổng cục đo l ờng chất l ợng;

– Số l ợng hàng đ ợc xác định theo từng đơn đặt

hàng cụ thể có xác nhận của hai bên;

– Nam D ơng chịu trách nhiệm về kỹ thuật và

bảo hành cho toàn bộ hàng hoá cung cấp cho Hoàng Hải trong vòng 1 năm kể từ khi hàng đ ợc Hoàng Hải sử dụng đ a ra thị tr ờng;

– Thời gian giao hàng trong vòng 5 ngày

sau khi nhận đ ợc đơn đặt hàng của Hoàng Hải Trong tr ờng hợp Nam D ơng giao hàng không đúng thời gian quy định, Hoàng Hải có quyền từ chối nhận hàng

và không chịu trách nhiệm về các chi phí phát sinh

– Địa điểm giao hàng tại kho của Hoàng

Hải, chi phí bốc xếp: mỗi bên chịu một

đầu

– Hình thức thanh toán bằng chuyển khoản

qua Ngân hàng; thời gian thanh toán: trong vòng 60 ngày sau khi giao hàng

YÊU CẦU

Hãy giúp Nam Dương chỉnh sửa nội dung hợp đồng để có cơ sở đàm phán với đối tác

LUYỆN TẬP CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

HỒ SƠ SỐ 3

TƯ VẤN VÀ GIÚP KH THỰC HIỆN GIAO DỊCH

MUA CĂN HỘ CHUNG CƯ